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許霆案立法建議

2006年4月21日晚10時，許霆來到天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機取款。結(jié)果取出1000元后，他驚訝地發(fā)現(xiàn)銀行卡賬戶里只被扣了1元，狂喜之下，許霆連續(xù)取款5.4萬元。當晚，許霆回到住處，將此事告訴了同伴郭安山。兩人隨即再次前往提款，之后反復操作多次。后經(jīng)警方查實，許霆先后取款171筆，合計17.5萬元;郭安山則取款1.8萬元。事后，二人各攜贓款潛逃。

同年11月7日，郭安山向公安機關投案自首，并全額退還贓款1.8萬元。經(jīng)天河區(qū)法院審理后，法院認定其構(gòu)成盜竊罪，但考慮到其自首并主動退贓，故對其判處有期徒刑一年，并處罰金1000元。而潛逃一年的許霆，17.5萬元贓款因投資失敗而揮霍一空，今年5月在陜西寶雞火車站被警方抓獲。日前，廣州市中院審理后認為，被告許霆以非法侵占為目的，伙同同案人采用秘密手段，盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大，行為已構(gòu)成盜竊罪，遂判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收核心提示：今日上午，律師何某為“許霆案”上書。他建議全國人大通過法律解釋對此類行為進行明確定性，以作該類案件判決的依據(jù)。

羊城晚報12月26日報道今日上午，廣東海際明律師事務所的何富杰律師將一封寄往全國人大-法制工作委員會的信投進了郵筒。在信中，何律師表示，目前利用ATM機自身錯誤惡意取款的行為是否構(gòu)成盜竊、該如何量刑，不論在實踐中還是在學界都存在嚴重分歧，他建議全國人大通過法律解釋對此類行為進行明確定性，以作該類案件判決的依據(jù)。

ATM機是不是金融機構(gòu)

何富杰表示，目前，法院在對利用ATM機自身錯誤惡意取款案件的判決中，主要援引的法律依據(jù)是《刑法》第264條：盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn);有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大的;盜竊珍貴文物，情節(jié)嚴重的。“按照這一規(guī)定，如果將ATM機認定為金融機構(gòu)，則對許霆的最低刑罰就是無期徒刑。”何富杰說，“但ATM機到底屬不屬于金融機構(gòu)，在法律上并沒有定論。相關的法律解釋應該有一個明確的說法，畢竟，‘法無名文不為罪’，刑法里沒有這樣的規(guī)定，就不能判處被告人有罪。”

立法時沒有預見到

何富杰認為，由于法律本身的滯后性，在立法的時候，立法者并沒有將當時還遠沒有在銀行之外大規(guī)模使用的ATM機考慮進去，而這類案件在當時還根本沒有出現(xiàn)，也不可能預料出現(xiàn)。所以，當時立法對盜竊金融機構(gòu)的處罰很重，因為那時如果不突破銀行的嚴密安保系統(tǒng)，就無法盜竊到銀行里面的東西，那種行為的社會危害性非常大。

現(xiàn)在，ATM機大行其道，已經(jīng)普及到大街小巷甚至窮鄉(xiāng)僻壤。如果有人對它實施暴-力打開取錢，那按照“盜竊金融機構(gòu)”處罰也沒有什么不妥。但對于許霆案，再沿用這種辦法就有待商榷了。

ATM機故障銀行有責任

“ATM機出現(xiàn)故障就相當于銀行招了一個不太靈光的人當營業(yè)員。我第一回找你要錢你給了，第二回你還給了，一給給了好多次，錯誤在于這個營業(yè)員。“不過，機器畢竟不同于人，它不能獨立地表達意識。因為ATM機存在過錯，導致許霆多取了款，使銀行蒙受了損失，這實際構(gòu)成了民法上的不當?shù)美�，是一種民事關系，只要行為人將多拿的錢退回去就可以了，而不該訴諸刑法對行為人進行懲處�！�

網(wǎng)友雜談

柜員機取出假-錢———銀行無責;

網(wǎng)上銀行被盜———儲戶責任;

柜員機出現(xiàn)故障少給錢———用戶負責;

柜員機出現(xiàn)故障多給錢———用戶盜竊，被判無期;

銀行多給了錢———儲戶義務歸還;

銀行少給了錢———離開柜臺概不負責。

專題：網(wǎng)友激辯“許霆案” (本文來源：羊晚作者：魯釔山)

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