面朝大海讀書筆記
法治理想國---蘇格拉底與孟子的虛擬對(duì)話 周天瑋著 商務(wù)印書館1999年 北京
1.首先，法律史歷史文化和社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的產(chǎn)物，文化意識(shí)往往會(huì)先決定真正發(fā)生的(而非書上規(guī)定的)法律行為，所以根深蒂固的法文化僅能逐步革新，無法說丟就丟。
2.當(dāng)然，這里所談的法治，是大致朝向體現(xiàn)“自尊自主的人文生活、理性規(guī)范的社會(huì)合作、親和可敬的司法正義和有效節(jié)制的政府權(quán)力”那四種寶貴價(jià)值的法治。
3.唯有法律是沒有情緒的，法治是免除一切情欲影響的理性之治。
4.亞里士多德說：完美的人是最優(yōu)等的動(dòng)物，但是背離法律和正義的人卻是最劣等的。武裝的不義危害最大，人類生來配備了各種武器可以為善，更可以為惡。
5.中國人有著深層的“包青天情結(jié)”：相信司法正義只能訴諸包青天式的典范任務(wù)。誤以為神奇、權(quán)宜、不畏權(quán)勢(shì)和尚方寶劍等人治色彩濃厚的手段是達(dá)成社會(huì)正義的不二法門。包青天意象以戲曲小說等方式深植于社會(huì)大眾的心目中，影響著人們的思維傾向。從而對(duì)傳統(tǒng)不理性的人治文化產(chǎn)生了主動(dòng)建構(gòu)的共犯作用。使我們?cè)谧咄ㄖ蔚钠D苦道路上，背負(fù)著沉重的歷史包袱。
6.美國開國元?jiǎng)捉莒尺d說“信任是專制之母”真是一句中肯而嚴(yán)肅的人性評(píng)價(jià)，它不以為這人們彼此之間不能存有信任，而是沉重地指明了，在權(quán)力運(yùn)轉(zhuǎn)的范疇之中，對(duì)權(quán)力擁有者必須有所制衡，否則必然形成專斷。
7.質(zhì)言之，手持尚方寶劍的包青天固然偉大神秘，能人所不能，可是就建立司法正義常規(guī)的努力來說，或許描繪臉譜的包拯所做的貢獻(xiàn)，遠(yuǎn)比那滿身帶劍的包青天所散發(fā)的萬丈光芒，更實(shí)際而且富有意義。
8.國人的傳統(tǒng)人際關(guān)系將就照顧與回報(bào)，以付出和服從作為建立正當(dāng)期待的基礎(chǔ)，并不是主義法律所保障的權(quán)利和所要求的義務(wù)。問題是，這種基礎(chǔ)上的正當(dāng)期待，十分不可靠，常常是一方覺得已經(jīng)可以做特定的期待，要求對(duì)方回報(bào)，對(duì)方卻覺得意猶未盡，希望另一方再繼續(xù)付出;或者是一方以為達(dá)成了某種回報(bào)默契，另一方卻并不知情。這種認(rèn)知上的差距，是中國人人際關(guān)系上從情深似海到反目成仇的主要原因。
8.蘇格拉底說，如果他逃離雅典，等于是見他了雅典的`政府與法律。如果人人都踐踏法律，造成法律的裁決失去權(quán)威，雅典就不能茍存。而且，雖然他認(rèn)為雅典對(duì)他的審判不公正，但他不是一個(gè)以惡報(bào)惡之人。
9.拉茲指出，不要因?yàn)闊釔鄯ㄖ危岩磺械纳贫冀o了它，最后，卻發(fā)現(xiàn)了我們不過是想要宣揚(yáng)“仁者無敵”，而不是單純地討論法治。
10.因此生活在法律之下，不應(yīng)看作室奴役，毋寧是自我保全
11.美國的法治成就能夠作為世界各國的表率，不只是因?yàn)樗匾暦芍辽显瓌t，更因?yàn)樗诜傻恼?dāng)性價(jià)值上無休止的追求與體現(xiàn)，以及制度上存在著容許這樣重大追求的空間。
12.大多數(shù)的人關(guān)心自己究竟能不能得到一顆蘋果，相對(duì)地比較不注意這顆蘋果是否透過一種公平合理的過程來分配。
13.泰勒的發(fā)現(xiàn)有意義，它告訴我們，重典本身不能激起守法動(dòng)機(jī)，立法與司法工作者應(yīng)當(dāng)在公正廉明和尊重公民權(quán)利等我們?cè)缫讯炷茉數(shù)某绦蛘x問題上做好工作，建立一個(gè)合理的、可預(yù)期的手法環(huán)境，然后才可以期待人民普遍而主動(dòng)地守法。
14.自然法學(xué)家付勒認(rèn)同社會(huì)學(xué)家斯邁的主張，認(rèn)為政府和人民之間針對(duì)規(guī)則的遵守存在著相互性。政府每訂立一些規(guī)則，等于是告訴人民：這些事我們要求你遵守的規(guī)則，只要你遵守這些規(guī)則，我們保證，你的行為會(huì)受到這些規(guī)則的規(guī)范和保障。
15.付勒認(rèn)為不要把對(duì)權(quán)威當(dāng)局的尊重作為對(duì)法律的忠實(shí)。
16.法律也存在著這種現(xiàn)象，提出合法性原則的付勒，和亞里士多德一樣明白實(shí)踐正義的難度。他在《法律的道德性》這本書中模仿亞里士多德的口吻感嘆道：懂得主張法律應(yīng)當(dāng)符合明確性、一般性、前瞻性和公開性，并不需要太高的智慧。但是要知道在什么情況下，依何種程度的平衡，如何達(dá)成這些目標(biāo)，實(shí)在是只有受過良好訓(xùn)練的專門人才才能善盡其職。
17.因此，蓄意違背法治原則的法律體系，必然是一個(gè)經(jīng)常侵犯?jìng)�(gè)人尊嚴(yán)的體系。
18.人民的福祉源于人民能夠選擇自己的生活方式，并以這個(gè)選擇有效地達(dá)成生活的長期目標(biāo)。要取得這樣的福祉，人的生活與行動(dòng)必須在安定且有保障的架構(gòu)中進(jìn)行。這是蘇格拉底在死前所思索“雅典法律”給予他的恩賜，也是他選擇以身殉法的原因。
19中國的政治思想，除法家外，都可以說是民本主義：即認(rèn)定民是政治的主體，但是中國幾千年的實(shí)際政治，欲是專制政治。政治權(quán)力的根據(jù)，系來自君而非來自人民;于是在事實(shí)上，君才是真正的政治主體。這種二重的主體性，便是無可調(diào)和的對(duì)立。對(duì)立程度表現(xiàn)得大笑，即形成歷史上的治亂興衰。
20西方制約王權(quán)的另一特色之處，是在它形成了如大憲章那樣的法律文書和傳統(tǒng)，使王權(quán)確實(shí)受到具體文字而不僅僅是抽象理論的限制。
21中國“不是因?yàn)槊駲?quán)而作立憲運(yùn)動(dòng)，而是因?yàn)槊褡宥髁椷\(yùn)動(dòng)
22憲法與法制有能力妥善調(diào)解民主社會(huì)之中多數(shù)與少數(shù)的制度性關(guān)系，并且?guī)椭⒕哂辛己蔑L(fēng)度的公民性格。
23當(dāng)代自由主義大師羅思的偉大貢獻(xiàn)，就是在哲學(xué)理論上成功化解了個(gè)人自由與社會(huì)財(cái)富公平分配之間的矛盾。
24權(quán)力的性格已經(jīng)告訴我們，政府專斷的傾向是必然的，法律的性格又向我們表明，政府自由裁量權(quán)的行使時(shí)必要的。兩者相因相成，我們得出一個(gè)結(jié)論，就是政府基于政治動(dòng)機(jī)和推動(dòng)政務(wù)的需要，必然想要擁有盡可能廣泛的自由裁量權(quán)。
25當(dāng)食物存在著是非的情形下，人即使不“從屬與“特定的法律，人仍然”受限于“探求是非的職責(zé)。因此，他的裁量權(quán)還是弱小的。
26但是裁量權(quán)的行使，事實(shí)上載中華社會(huì)中并不應(yīng)該是任意的。
27西方人絕非不重視道德，惟在考慮外在秩序的時(shí)候，法律史主體，公共道德與職業(yè)倫理是副題，個(gè)人的內(nèi)在道德活動(dòng)只是注腳。
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