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按照太原市司法局和山西省律師協(xié)會關(guān)于律師實(shí)習(xí)的要求,我在山西宏烜律師事務(wù)所王克儉主任和王大瑞律師的帶領(lǐng)下,忙碌而充實(shí)的實(shí)習(xí)生活已經(jīng)結(jié)束。一年里,我全程參與了8件案件的代理活動,其中包括2件法律援助案件和1件非訴案件,涉及民事、商事、行政訴訟、行政復(fù)議以及刑事等多個(gè)領(lǐng)域,案件性質(zhì)涵蓋了合同糾紛、建筑糾紛、房號買賣糾紛、工傷保險(xiǎn)認(rèn)定、企業(yè)應(yīng)收賬款回收、工傷鑒定、搶劫和交通肇事等多個(gè)方面。我多次參與庭審和商業(yè)談判,接觸數(shù)十位當(dāng)事人,起草了上百份法律文書,并免費(fèi)為多人提供法律咨詢。
剛到律所時(shí),王克儉主任就曾對我說過,“律師不僅僅是謀生的職業(yè),更是一份崇高的事業(yè),律師的神圣使命就是維護(hù)法律的正確實(shí)施、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益、維護(hù)社會的公平正義,促進(jìn)社會文明進(jìn)步!蓖ㄟ^一年的實(shí)踐,我對這句話有了更加深刻透徹的理解,律師的使命更是牢記在心,不敢懈怠。而這一年來,我在王克儉主任和王大瑞律師的指導(dǎo)下,認(rèn)真學(xué)習(xí),積極實(shí)踐,迅速地成長并成熟起來,在執(zhí)業(yè)態(tài)度、專業(yè)知識、人際交往、從業(yè)規(guī)劃等方面收獲頗豐,并已經(jīng)具備了獨(dú)立辦案的能力。在此,我要衷心地感謝王克儉主任和王大瑞律師,正是他們精益求精、認(rèn)真負(fù)責(zé)的工作態(tài)度,耐心指導(dǎo)、大膽放手的帶兵方法,堅(jiān)持不懈、鍥而不舍的法律人精神,讓我時(shí)刻如履薄冰,也讓我獲得了更多的實(shí)踐機(jī)會,我也才能取得如此之進(jìn)步。
一、認(rèn)真對待法律援助案件,積極開展公益法律服務(wù)活動,充分體現(xiàn)法律人的社會價(jià)值
律師不僅要全心全意維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,還要承擔(dān)起維護(hù)法律正確實(shí)施、維護(hù)社會公平正義的責(zé)任,做法律援助的排頭兵,做普法宣傳的志愿者。實(shí)習(xí)期間,我和我的指導(dǎo)老師代理了太鋼工人于某勞動爭議案、大同李某等22人勞動爭議案兩件法律援助案件。2012年12月4日,我和王克儉主任參加了山西省總工會組織的服務(wù)富士康公益法律服務(wù)活動,從中學(xué)到了很多東西。
(一)、一絲不茍的援助太鋼工人于某,維護(hù)法律的正確實(shí)施,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護(hù)社會的公平正義。
于某是山西太鋼不銹鋼股份有限公司煉鐵廠四高爐看水組大組長。于某從2010年12月4日至12月15日下午5時(shí)發(fā)病前的12天內(nèi),除了其中的10日至12日三天是短時(shí)加班外,其余的9天,每天24小時(shí)連續(xù)工作在崗位上,2010年12月15日下午5時(shí)許,于某在檢修水管時(shí)當(dāng)場跌倒后,突發(fā)腦溢血,致身體癱瘓,至今生活不能自理。于某的家屬于2011年12月帶相關(guān)材料向太原市人力資源和社會保障局(以下簡稱太原市人社局)申請工傷認(rèn)定。太原市人社局只委托太原市勞動能力鑒定委員會對于某做“工作中不慎摔倒,頭碰在水包上,頭戴安全帽,沒有外傷受傷與腦出血是否具有因果關(guān)系”的鑒定,而未對于某做長期加班與發(fā)生腦溢血有無因果關(guān)系作鑒定。2012年3月12日太原市勞動能力鑒定委員會對于某作出工作中不慎摔倒,頭碰在水包上,頭戴安全帽,沒有外傷受傷與腦出血無因果關(guān)系的鑒定意見。2012年4月5日太原市人社局以該鑒定意見為依據(jù),作出《不予認(rèn)定工傷決定書2012—233》,認(rèn)為于某“不屬于工傷、不屬于視同工傷”。
我們接受山西省總工會委托對于某提供法律援助。我們仔細(xì)分析案件,并專程去見了于某本人,認(rèn)為于某是因長期超時(shí)加班的工作原因?qū)е履X溢血,符合《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條(一)“在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)、因?yàn)楣ぷ髟蚴艿绞鹿蕚Φ摹睉?yīng)認(rèn)定工傷的規(guī)定,應(yīng)予認(rèn)定工傷;根據(jù)《勞動能力鑒定管理辦法》第十三條、《工傷保險(xiǎn)條例》第二十二條有關(guān)勞動能力的解釋的規(guī)定,太原市勞動能力鑒定委員會沒有法定的因果關(guān)系鑒定資格,其做出的因果關(guān)系鑒定意見不能作為太原市人社局作出《不予認(rèn)定工傷決定書2012-233》的依據(jù)。
2012年5月25我們給山西太鋼不銹鋼股份有限公司發(fā)了于某應(yīng)認(rèn)定為工傷的律師意見書。2012年5月26日我們向山西省總工會、勞動和社會保障部、國務(wù)院法制辦提出《關(guān)于對過勞病職工應(yīng)進(jìn)行工傷認(rèn)定的建議》,并把該建議發(fā)往各大媒體。
2012年7月2日我們受于某委托將太原市人社局起訴到法院。經(jīng)過兩次開庭審理,2012年10月29日太原市杏花嶺區(qū)人民法院作出撤銷太原市人社局作出的《不予認(rèn)定工傷決定書2012-233》,責(zé)令其重新作出認(rèn)定。經(jīng)過不懈努力,我們終于贏得了訴訟。
但是,太原市人社局隨后再次作出《不予認(rèn)定工傷決定書(2012)0001號》。2012年12月17日我們再次受山西省總工會的委托對于某提供法律援助。隨后我們向太原市政府法制辦提交了《行政復(fù)議申請書》,并撰寫《太鋼工人于某連續(xù)加班68小時(shí)致病不認(rèn)定工傷》新聞稿,向各大媒體投送。2013年3月8日我們聯(lián)系太原小店司法鑒定中心為于某做工傷因果關(guān)系的鑒定?紤]到到于某的家庭情況,我們設(shè)法聯(lián)系到了太原市法律援助中心,經(jīng)過多方努力,終于為于某贏得了減免鑒定費(fèi)的機(jī)會。2013年4月11日太原小店司法鑒定中心作出“于某長期超時(shí)加班與腦溢血存在因果關(guān)系”的鑒定意見書。4月22日我給法制辦送去,現(xiàn)該案正在復(fù)議中。
案件代理過程中,我們并未因?yàn)槭欠稍讣兴傅。钦J(rèn)真負(fù)責(zé),一絲不茍,窮盡一切法律手段,積極運(yùn)用新聞媒體和法律援助中心等社會力量,全力維護(hù)當(dāng)事人的合法利益,維護(hù)社會公平正義,得到了省總工會、于某及家人的認(rèn)可。通過這件案件的代理,我也認(rèn)識到律師不僅僅要運(yùn)用法律武器維護(hù)法律的正確實(shí)施、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益、維護(hù)社會的公平正義,還要在實(shí)踐中歸納總結(jié)提出建設(shè)性意見。這亦是法律人的神圣使命。雖然我們發(fā)出的《關(guān)于對過勞病職工應(yīng)進(jìn)行工傷認(rèn)定的建議》暫時(shí)沒有回音,但這更讓我們感到責(zé)任之重大,為了推動中國法制進(jìn)程,前進(jìn)的腳步永不停歇。
。ǘ┚媲缶脑笸钅车22人,積極參與社會公益活動。
在援助大同李某等22人的勞動爭議案中,由于案情復(fù)雜,人數(shù)眾多,每個(gè)人的工作情況又各有不同。為了寫好申訴書,辦好案件,我們對每個(gè)人的工作情況逐一進(jìn)行整理,再查找相關(guān)法規(guī),尤其是地方性法規(guī),還要耐心與當(dāng)事人溝通,工作量之大,不能言表。但我們并未因?yàn)槭窃讣薪z毫的放松與懈怠,贏得了當(dāng)事人的信任和尊重。2012年12月4日我們還參加了山西省總工會組織的服務(wù)富士康的公益法律活動,免費(fèi)為富士康員工提供法律咨詢服務(wù)。
通過參與法律援助、參加公益法律活動,我不僅學(xué)到了專業(yè)知識,提高了專業(yè)技能,更對律師這個(gè)行業(yè)有了深刻的認(rèn)識。誠如肖揚(yáng)所言,“法律援助,簡言之,就是為弱者、殘者、少者、貧者提供法律救濟(jì)、法律幫助,保護(hù)司法人權(quán),實(shí)現(xiàn)司法公正,體現(xiàn)我國在法律面前人人平等的精神”, 律師用專業(yè)知識為弱者、殘者、少者、貧者提供義務(wù)的法律援助,讓困難群體享受到社會公平正義的陽光,感受到社會主義法制的溫暖,自覺承擔(dān)社會責(zé)任,從而體現(xiàn)律師的社會價(jià)值。服務(wù)社會,幫助困難群體、維護(hù)社會的公平正義是律師的職責(zé)和使命,做一名熱愛法律援助事業(yè),有較強(qiáng)的社會責(zé)任感的社會主義法律工作者,是每個(gè)律師必然的追求。
二、實(shí)踐社會主義法制大調(diào)解制度,積極參與非訴案件的代理
我們堅(jiān)持以社會主義法治理念為引領(lǐng),遵循法治建設(shè)的發(fā)展規(guī)律,積極實(shí)踐大調(diào)解制度,有效化解社會矛盾,及時(shí)解決各類糾紛,達(dá)到法律效果和社會效果相統(tǒng)一。我們代理山西某公司向北京某公司催收應(yīng)收工程尾款案件,就是成功運(yùn)用調(diào)解解決工程欠款糾紛的典型案例。
2007年11月20日北京某公司以17270095.27元價(jià)格投標(biāo)某國際機(jī)場改擴(kuò)建工程航站樓鋼結(jié)構(gòu)工程中標(biāo)后,其下屬鋼結(jié)構(gòu)分公司于2007年12月22日與山西某公司簽訂協(xié)議書把中標(biāo)工程以1450萬元轉(zhuǎn)包給山西某公司,同日簽訂補(bǔ)充條款要求山西某公司交150萬元履約保證金。山西某公司于2008年1月7日向北京某鋼結(jié)構(gòu)分公司交150萬元履約保證金。2008年10月山西某公司將工程交付給北京某公司,北京某公司還欠山西某公司工程尾款219.51萬元,未退山西某公司質(zhì)量保證金150萬元。從2008年10月至2012年5月委托我們之前,山西某公司一直向北京某公司催要工程欠款,北京某公司一直拖著不給。山西某公司要通過訴訟向北京某公司索要工程欠款。
我們認(rèn)真分析、討論案件后,認(rèn)為北京某分公司把中標(biāo)工程轉(zhuǎn)包給山西某公司的行為,違反《中華人民共和國建筑法》第二十八條禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人的強(qiáng)制性規(guī)定,其與山西某公司簽訂的合同是無效的合同。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條“建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應(yīng)予支持”之規(guī)定,北京某公司應(yīng)付山西某公司工程尾款219.51萬元,返還保證金150萬元。且根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第六十七條“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書!敝(guī)定,主管單位可以責(zé)令北京某公司停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。
經(jīng)過慎重考慮,我們認(rèn)為此案仍有調(diào)解之余地。我們認(rèn)為:一是北京某公司違法轉(zhuǎn)包某機(jī)場建設(shè)工程給山西某公司,與山西某公司簽訂的建設(shè)工程合同無效;二是某機(jī)場工程建設(shè)工程已投入使用,北京某公司應(yīng)依法參照合同約定支付山西某公司工程價(jià)款,并退還山西某公司質(zhì)量保證金;三是北京某公司對違法轉(zhuǎn)包的行為將面臨沒收違法所得、罰款,停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級,甚至吊銷資質(zhì)證書的行政處罰;四是雙方的合作并為完全中斷。于是我們一方面做己方當(dāng)事人的思想工作,一方面利用發(fā)律師函、談判等各種形式,積極與對方當(dāng)事人展開溝通協(xié)商,并表明為了雙方的長期合作、節(jié)省資源、提高效率,可以通過調(diào)解解決,但沒有得到對方回應(yīng)。但我們并未退縮,于2012年8月7日、9月25日、12月13日三次赴京展開談判,擺事實(shí),講道理,搬法條,并闡述了訴訟會給雙方帶來感情傷害、經(jīng)濟(jì)損失、時(shí)間、人力、物力的消耗,以及北京某公司將面臨降低甚至吊銷資質(zhì)的風(fēng)險(xiǎn)等諸多不利后果。精誠所至,金石為開。在我們的努力下,雙方終于在2012年12月19日達(dá)成調(diào)解協(xié)議,且結(jié)果堪稱完美。
當(dāng)事雙方最終接受了我們主張的不傷和氣、友好協(xié)商的辦案思路,不僅成功化解了矛盾,而且雙方正在研討新的合作項(xiàng)目,其結(jié)果令人欣慰。通過這個(gè)案件,我深感到律師在訴訟案件非訴化處理方面大有可為,這樣一方面不但為當(dāng)事人節(jié)省了訴訟成本,提高了效率,而且有助于企業(yè)化解矛盾,長久合作;另一方面,也節(jié)省了司法資源和社會成本,讓資源達(dá)到更加合理地配置。
三、面對社會熱點(diǎn)問題,認(rèn)真剖析法律關(guān)系,不屈不撓,贏得訴訟
隨著我國房地產(chǎn)行業(yè)的蓬勃發(fā)展,房價(jià)節(jié)節(jié)高升,房產(chǎn)糾紛成為當(dāng)下社會熱點(diǎn)。而由房號的買賣產(chǎn)生的不動產(chǎn)糾紛尤為特殊。特殊在房號買賣適用物權(quán)法還是合同法在法律界存在爭議。我們在代理此類案件時(shí),主張房號糾紛的基礎(chǔ)法律關(guān)系是合同關(guān)系,應(yīng)適用合同法的相關(guān)規(guī)定、法無明文禁止既可為及誠實(shí)信用等民法基本原則,既認(rèn)為房號可以作為合同標(biāo)的物進(jìn)行轉(zhuǎn)讓,又注重當(dāng)事人訂立合同時(shí)的真實(shí)意思表示,維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。我們代理張某應(yīng)訴蕭某訴其返還原物糾紛一案,就是剖析法律關(guān)系、不屈不撓贏得訴訟的典型案例。
2006年蕭某因買不起回遷房告訴鄰居王某要賣拆遷房號。經(jīng)王某介紹蕭某長女溫某與張某簽訂轉(zhuǎn)讓拆遷房號的協(xié)議,王某在協(xié)議上簽字作證。后張某向案外第三人繳納全部房款并入住至今。2012年10月蕭某以對轉(zhuǎn)讓協(xié)議不知情為由將張某起訴到法院要求張某返還原物。
仔細(xì)分析案情后,我們認(rèn)為原告蕭某轉(zhuǎn)讓給張某的是房號,房號轉(zhuǎn)讓協(xié)議是該案的基礎(chǔ)法律關(guān)系,該案應(yīng)適用合同法相關(guān)規(guī)定;涉案房屋是張某基于房號轉(zhuǎn)讓協(xié)議向案外第三人太原市晉東國有資產(chǎn)管理中心付款購買,蕭某對涉案房屋無任何權(quán)利。蕭某訴張某返還原物,主張適用物權(quán)法之規(guī)定,我們并沒有被蕭某牽著鼻子走,而是主張蕭某把房號轉(zhuǎn)讓給張某并沒有違反法律的禁止性規(guī)定,并口頭委托溫某辦理相關(guān)手續(xù),意思表示真實(shí);溫某受蕭某之托與張某簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議合法有效,并有證人王某在協(xié)議上簽字作證并就該事實(shí)出具證言、出庭作證;蕭某已經(jīng)喪失2年時(shí)效利益。
該案蕭某三次起訴張某,兩次撤訴。我們?nèi)未韽埬吵鐾?yīng)訴。2012年11月20第一次起訴開庭,蕭某(已84歲)未出庭。我們申請法官落實(shí)起訴書、授權(quán)委托書上蕭某簽字是否真實(shí),以證明起訴張某是否是蕭某本人的真實(shí)意思表示。蕭某代理律師主張房號買賣訴訟時(shí)效適用物權(quán)法的規(guī)定;我們即引用民法及合同法相關(guān)規(guī)定,闡述本案的標(biāo)的物是拆遷房號、在民事領(lǐng)域法無明文禁止及可為以及誠實(shí)信用原則,張某買的是房號而非房屋,主張案件適用合同法規(guī)定及兩年訴訟時(shí)效之規(guī)定,予以反駁。不久,蕭某撤訴。
2013年1月蕭某又以同一事實(shí)同一理由再次起訴。我們分析該案后,注意到在第一次庭審時(shí)蕭某及其大女兒溫某都承認(rèn)涉案房屋由我方當(dāng)事人張某出錢購買。為防止蕭某及溫某反悔,我們多次向法院申請查閱第一次開庭的庭審筆錄,但幾經(jīng)周折沒能查到,我們將多次申請未能查閱案件的情況以及法院讓蕭某就同一事實(shí)同一理由撤訴后又起訴的事向該法院領(lǐng)導(dǎo)反映。雖然未能如愿,但我們不屈不撓,據(jù)理力爭的態(tài)度給法院和對方當(dāng)事人施加了很大壓力。開庭時(shí),我們再次將蕭某起訴書、授權(quán)委托書上簽名的真實(shí)性提交法官核實(shí),法官當(dāng)時(shí)告知當(dāng)事人庭下調(diào)解未繼續(xù)開庭。迫于壓力,蕭某再次撤訴。
2013年2月1日,蕭某又就同一事實(shí)同一理由再次起訴張某。為了預(yù)防蕭某再次撤訴以免增加我方當(dāng)事人的訴累同時(shí)又浪費(fèi)司法資源,我們向法院提出讓蕭某親自出庭并對其提出反訴,同時(shí)向法院提交了簡易程序轉(zhuǎn)普通程序申請、證人出庭作證申請。庭審時(shí),蕭某、我方證人王某均到庭。蕭某在庭上的陳述內(nèi)容自相矛盾。證人王某出庭作證證明了蕭某因買不起房要賣房號,委托溫某賣房號給張某且簽訂房號轉(zhuǎn)讓協(xié)議并在其上簽字作證這一事實(shí)的真實(shí)性。事實(shí)證明,我們所采取的反駁措施,對案件定性起到了關(guān)鍵性作用。最終,我們堅(jiān)持原則,不屈不撓、據(jù)理力爭,靈活應(yīng)對,贏得了法官的認(rèn)可。2013年4月22日,法院作出判決,駁回蕭某的訴訟請求,蕭某未上訴。
這起案件的成功代理,關(guān)鍵就在于我們準(zhǔn)確的剖析了案件的法律關(guān)系,找準(zhǔn)了切入點(diǎn);而認(rèn)準(zhǔn)方向,不屈不撓的斗爭精神是贏得訴訟的又一法寶。在實(shí)踐工作中,我們發(fā)現(xiàn)在短短的6個(gè)月時(shí)間內(nèi),蕭某三次起訴,兩次撤訴,涉嫌濫用訴權(quán),對此,我們建議立法機(jī)關(guān)對當(dāng)事人訴權(quán)的行使作出限制性規(guī)定,以避免當(dāng)事人濫用訴權(quán),給對方當(dāng)事人增加訴累,同時(shí)又浪費(fèi)司法資源,依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,節(jié)約司法資源。
通過一年的實(shí)踐,我深刻地體會到:律師既是一種崇高的職業(yè),更是一項(xiàng)值得我用一生去追求的事業(yè)。律師這份職業(yè)不僅能為客戶規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、降低成本、化解矛盾,維護(hù)其合法權(quán)益,促進(jìn)社會和諧,而且能為我們提供施展才華的大舞臺,使我們的人生價(jià)值與社會價(jià)值得到和諧統(tǒng)一。
實(shí)習(xí)是短暫的,也是充實(shí)的,是結(jié)束,更是新的開始。我定會練就過硬的政治素質(zhì)和專業(yè)技能,堂堂正正做律師,為律師事業(yè)奮斗一生。
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