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2015年司法考試一卷《法理學(xué)》模擬試題帶答案
一、單選題
1.某法學(xué)院學(xué)生就有關(guān)法的問題進行了探討，下列哪一選項的說法正確?
A.甲同學(xué)說，一個確定性的法律規(guī)則可以具有不確定的指引作用
B.乙同學(xué)說，法對人的行為的指引必須是規(guī)范性的，是適用于同類的人或行為的指引，而不能是個別性的指引，不能是只針對具體的人或具體情況的指引
C.丙同學(xué)說，立法者表述法律并創(chuàng)造法律
D.丁同學(xué)說，在我國，我國締結(jié)或參加的國際條約可以作為國內(nèi)法的淵源，但國際慣例不可以作為國內(nèi)法的淵源
答案：A
解析：A選項的內(nèi)容是正確的，舉例說明，比如《合同法》第162條規(guī)定：“出賣人多交標的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。”此條規(guī)定內(nèi)容已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容，故是確定性規(guī)則;確定的指引，是指通過設(shè)定義務(wù)要求人們作出或不得作出一定行為。而本條文給人們以一定的選擇，“可以接收或者拒絕接收多交的部分”宣告的是買受人的權(quán)利，是不確定的指引。所以“一項確定性的法律規(guī)則可能表達出不確定的指引”是正確的。故A選項正確。法的規(guī)范作用是法律必備的，任何社會的法律都具有的，可以分為指引、評價、教育、預(yù)測和強制五種。法對人的行為具有引導(dǎo)作用，這種對人(指引自己)的行為的指引分為兩種形式：個別性指引和規(guī)范性指引。前者指通過一個具體指示形成對具體的人的具體情況的指引，后者指通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引。個別指引非常重要的，不過就建立和維護穩(wěn)定的社會關(guān)系和社會秩序而言，規(guī)范性指引具有更大的意義。故B選項錯誤。立法者不是在創(chuàng)造法律，而只是在表述法律，是將社會生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會關(guān)系以及相應(yīng)的社會規(guī)范、社會需要上升為國家的法律，并運用國家權(quán)威予以保護。故C選項錯誤。在我國，國際條約和國際慣例都可以作為我國法的淵源，故D選項錯誤。
2.《刑法》第408條規(guī)定：“負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員嚴重不負責(zé)任，導(dǎo)致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者造成人身傷亡的嚴重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役。”以下哪一選項的說法不正確?
A.從結(jié)構(gòu)上看，這一法律規(guī)范缺少假定條件
B.任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果構(gòu)成
C.這一法律規(guī)范屬于確定性法律規(guī)范
D.行為模式的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分
答案：A
解析：任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個部分構(gòu)成。故B選項正確。假定條件指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對人的行為有約束力的問題。包含兩個方面： (1)法律規(guī)則的適用條件;(2)行為主體的行為條件。行為模式指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：(1)可為模式;(2)應(yīng)為模式;(3)勿為模式。它們的內(nèi)容是任何法律規(guī)則的核心部分。故D選項正確。法律后果指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模式的要求時應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對行為模式所作出的實際行為的不同，法律后果又分為兩種：(1)合法后果，又稱肯定式的法律后果。 (2)違法后果，又稱否定式的法律后果。據(jù)此，這一法律規(guī)范三要素齊全，故A選項錯誤，當(dāng)選。
按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。所謂確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。故C選項正確。
3.下列有關(guān)法的運行的說法正確的是?
A.就立法而言，法律所要求的都是人能夠做到的，凡是人能夠做到的也是法律所要求的
B.法的適用的三大步驟是各自獨立且嚴格區(qū)分的單個行為
C.立法是以國家名義對社會資源和社會利益進行分配的職能活動
D.法律人的查明案件和事實的過程是一個事實與事實之間的循環(huán)往返過程
答案：C
解析：法律所要求的都是人能夠做到的，法律不能強人所難，但是凡是人能夠做到的不一定是由法律要求，有些社會關(guān)系并不屬于法律調(diào)整的范圍，不能被法律所要求和規(guī)定，故A選項不正確。整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上表現(xiàn)為邏輯中三段論推理的過程，首先要查明和確定案件事實，作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準，從兩個前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。在實際的法律生活中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨立且嚴格區(qū)分的單個行為，他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結(jié)的過程，而是一個在法律規(guī)定與事實之間的循環(huán)過程，即目光在事實與規(guī)范之間來回穿梭。故BD選項不正確。從狹義上來說，立法是享有國家立法權(quán)的國家機關(guān)的立法(全國人大及其常委會制定、補充、修改、廢止、認可憲法或法律的活動)其實質(zhì)是以國家名義對社會資源和社會利益進行第一次分配的職能活動。故C選項正確。
4.關(guān)于法律和宗教的關(guān)系的理解，下列哪一選項的說法不正確?
A.從調(diào)整范圍來看，宗教覆蓋了幾乎全部的社會關(guān)系
B.宗教與法均為社會價值觀的表現(xiàn)形態(tài)，都對社會行為具有一定的規(guī)范作用
C.法具有可訴性而宗教不具有可訴性
D.宗教的基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰，宗教信仰所產(chǎn)生的激情有時候會導(dǎo)致過分的狂熱，某些宗教甚至?xí)恋K司法公正的實現(xiàn)
答案：C
解析：從調(diào)整范圍來看，宗教的調(diào)整范圍要遠遠廣于法律，法律只調(diào)整那些對社會生活秩序的穩(wěn)定有較高價值的社會關(guān)系，而宗教規(guī)范則覆蓋了幾乎全部的社會關(guān)系。故A選項正確。法與宗教同屬社會規(guī)范，都對社會行為具有規(guī)范作用;且二者作為社會意識形態(tài)，即社會價值觀的表現(xiàn)形式，均屬于上層建筑的范疇，為一定的經(jīng)濟基礎(chǔ)服務(wù)。故B選項正確。法具有可訴性，在宗教作為國教與政教合一的地方，宗教法庭直接掌握部分司法權(quán)，宗教同樣具有可訴性。故C選項錯誤。宗教是在社會生活中自行萌發(fā)或?qū)ο戎獙W(xué)說經(jīng)典化的產(chǎn)物，其基礎(chǔ)是迷信和盲目的信仰。宗教對法律也有消極的影響，由于宗教信仰產(chǎn)生的激情，會導(dǎo)致過分的狂熱，某些宗教甚至妨礙司法公正的實現(xiàn)。故D選項正確。
5.關(guān)于憲法淵源的表述，下列哪一選項是正確的?
A.憲法性法律和憲法具有同等效力
B.一個國家采取哪些憲法淵源可能受到一國現(xiàn)實政治狀況的影響
C.在我國，不存在憲法慣例
D.在當(dāng)今世界，國際條約是各國憲法當(dāng)然的淵源
答案：B
解析：憲法性法律的效力與普通法律的效力相同，不具有最高性，之所以將其稱為憲法性法律，不是因為其具有最高效力，而是其內(nèi)容應(yīng)是一國憲法應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容。故A選項錯誤。作為部門法意義上的憲法，其淵源不僅有成文憲法典，還有其他淵源，例如憲法慣例、憲法判例及有關(guān)國際條約和國際習(xí)慣。一個國家或一個國家不同歷史時期采取哪些憲法淵源，是由該國的歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實政治狀況決定的。故B選項正確。憲法慣例，是指憲法條文無明確規(guī)定，但在實際政治生活中存在，并為國家機關(guān)、政黨及公眾所普遍遵循，且與憲法具有同等效力的習(xí)慣或傳統(tǒng)。憲法慣例多見于不成文憲法國家，但成文憲法國家也不鮮見。我國也存在憲法慣例。故C選項錯誤。D選項中，國際條約能否成為一國憲法的淵源，關(guān)鍵在于該國的參與認可。還需注意的是，并不是一國參與或認可該條約，該條約即成為該國憲法淵源，因為國際條約在本國是否具有憲法地位，各國的實踐是不同的。D選項錯誤。
二、多選題
1.下列有關(guān)法的特征的表述哪些是正確的?
A.歷史上的一切法的規(guī)定都是明確、肯定的
B.法是司法機關(guān)辦案的依據(jù)
C.法并不是司法機關(guān)辦案的唯一依據(jù)，法律以外的其他社會規(guī)范，也可以作為裁判案件的依據(jù)
D.法是以國家政權(quán)意志的形式出現(xiàn)的
答案： BCD
解析：法具有普遍性、明確性和肯定性，具體而言，法一般都以明確的、肯定形式為人們提供行為標準，但這并不是說每個法的條文都以明確的、肯定的形式來規(guī)范人們的行為，有的法條是用來說明法的指導(dǎo)思想、基本原則等等。故A選項說法過于絕對。
2.下列說法不正確的是：
A.現(xiàn)代科技的發(fā)展對我國的立法體制和立法方式都有直接影響
B.我國法律體系主要是由憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、民族自治地方的自治條例和單行條例，特別行政區(qū)的法律，我國同外國締結(jié)或加入的國際條約
C.法律效力是指法的生效、法律時效，以及法律的修改
D.從訴訟程序上看，大陸法系國家采用當(dāng)事人主義，法院判決書的推理方式是歸納法;英國法系國家采用職權(quán)主義，法院判決書的推理方式一般是演繹法。
答案： BCD
解析：B選項，我國法律體系分以下幾個部門：憲法、行政法、刑法、民法、經(jīng)濟法、勞動法、訴訟法、環(huán)境保護法等，故為錯誤。C選項，法律的時間效力，它是指法何時生效和何時終止效力，以及法對其頒布實施以前的行為和事件有無溯及力的問題，故C選項錯誤。D選項，大陸法系國家采用非當(dāng)事人主義，法院判決書的推理方式一般是演繹法，故D選項錯誤。
3.下列屬于法律意識范疇的是：
A.甲打贏官司后一直拿不到賠償金，認為法院沒什么用
B.乙感到中國的法律越來越不管用了
C.丙以為偷書不算偷，不構(gòu)成盜竊罪
D.丁不知道中國有《對外貿(mào)易法》
答案：ABCD
解析：法律意識是一種社會意識的一種，是人民關(guān)于法和法的現(xiàn)象的思想、觀點、心理和知識的總稱，主要包括：人們對法的產(chǎn)生、本質(zhì)、作用、發(fā)展的看法，對現(xiàn)行法的理解、解釋、態(tài)度的情緒，對自己喝他****利、義務(wù)的認識，對人民行為合法性的評價，以及人們關(guān)于法的知識修養(yǎng)等，故ABCD選項均應(yīng)入選。
4.下列有關(guān)法與社會關(guān)系的表述哪些是正確的?
A.社會是法的基礎(chǔ)，國家法以社會法為基礎(chǔ)，“紙上的法”以“活法”為基礎(chǔ)
B.科技進步對于以良知、正義為裁判基礎(chǔ)的司法活動影響不大
C.在發(fā)展水平上，法與道德都是社會文明進步的標尺，且在發(fā)展水平上互為標志和說明
D.法律只規(guī)范和關(guān)注人們的外在行為，不過問人的內(nèi)心活動;而宗教規(guī)范既規(guī)范人的外部行為，又規(guī)范人的內(nèi)心活動
答案：AC
解析：B選項錯誤，科技進步對司法的影響表現(xiàn)在司法過程的三個主要環(huán)節(jié)，事實認定、法律適用和法律推理，越來越受到了現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的影響。D選項，一般只規(guī)范和關(guān)注外在行為，一般不離開行為過問動機，宗教規(guī)范不但規(guī)范人的外部行為，而且更側(cè)重規(guī)范人的內(nèi)心活動。故D選項錯誤。
5.下列關(guān)于法律規(guī)范沖突的處理，不符合我國相關(guān)法律規(guī)定的是?
A.同一機關(guān)制定的地方性法規(guī)，新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定
B.地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的規(guī)定
C.部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決
D.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決
答案：ABC
解析：《立法法》第83條規(guī)定：“同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。”《立法法》第86條規(guī)定：“地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：(一)同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決(二)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決(三)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。”可見，同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定發(fā)生沖突時，不能一概依據(jù)新的一般規(guī)定處理，而要由制定機關(guān)作出裁決，而裁決結(jié)果可能是適用新的一般規(guī)定也可能是適用舊的特殊規(guī)定。故A選項錯誤，當(dāng)選。地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。可見，并不是國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章便應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的規(guī)定，還需由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。故B選項錯誤，當(dāng)選。C選項應(yīng)由國務(wù)院裁決。故C選項錯誤，當(dāng)選。D選項符合《立法法》的規(guī)定。題干要求選非，ABC應(yīng)入選。
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