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2017司法考試民事訴訟考點(diǎn)習(xí)題及答案

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2017司法考試民事訴訟考點(diǎn)習(xí)題及答案

　　一、案例分析題：

　　1995年2月15日，國際銀行和厚泰公司、曉升公司三方簽訂了一份借款合同，約定：國際銀行給厚泰公司貸款港幣80萬元。曉升公司為該貸款提供連帶責(zé)任擔(dān)保。三方在借款合同上簽字蓋章后，國際銀行依約給厚泰公司發(fā)放港幣80萬元的貸款。貸款到期后，厚泰公司未依約還款付息，曉升公司也未履行擔(dān)保義務(wù)。國際銀行向法院起訴，法院認(rèn)為：厚泰公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任，曉升公司的擔(dān)保已過保證期限，因此免除擔(dān)保責(zé)任。

　　1.如果厚泰公司對一審判決中向國際銀行承擔(dān)違約責(zé)任的部分不服提起上訴，二審的被上訴人應(yīng)是：

　　A 國際銀行

　　B 曉升公司

　　C 國際銀行和曉升公司

　　D 國際銀行，曉升公司列不列為被上訴人均可

　　【答案】：A

　　2.如果厚泰公司對一審判決中曉升公司免除擔(dān)保責(zé)任的部分不服提起上訴，二審的被上訴人應(yīng)是：

　　A 國際銀行

　　B 曉升公司

　　C 國際銀行和曉升公司

　　D 曉升公司，國際銀行列不列為被上訴人均可

　　【答案】：B

　　3.1995年2月15日，國際銀行和厚泰公司、曉升公司三方簽訂了一份借款合同，約定：國際銀行給厚泰公司貸款港幣80萬元。曉升公司為該貸款提供連帶責(zé)任擔(dān)保。三方在借款合同上簽字蓋章后，國際銀行依約給厚泰公司發(fā)放港幣80萬元的貸款。貸款到期后，厚泰公司未依約還款付息，曉升公司也未履行擔(dān)保義務(wù)。國際銀行向法院起訴，法院認(rèn)為：厚泰公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任，曉升公司的擔(dān)保已過保證期限，因此免除擔(dān)保責(zé)任。

　　如果國際銀行對一審判決不服提起上訴，并提出新的證據(jù)，二審法院根據(jù)新的證據(jù)審理后將案件發(fā)回重審，則下列做法正確的有：

　　A 在判決書或者裁定書中無需寫明對新證據(jù)的確認(rèn)

　　B 在判決書或者裁定書中需要寫明對新證據(jù)的確認(rèn)

　　C 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是第一審裁判錯(cuò)誤

　　D 不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是第一審裁判錯(cuò)誤

　　【答案】：B,D

　　4.1995年2月15日，國際銀行和厚泰公司、曉升公司三方簽訂了一份借款合同，約定：國際銀行給厚泰公司貸款港幣80萬元。曉升公司為該貸款提供連帶責(zé)任擔(dān)保。三方在借款合同上簽字蓋章后，國際銀行依約給厚泰公司發(fā)放港幣80萬元的貸款。貸款到期后，厚泰公司未依約還款付息，曉升公司也未履行擔(dān)保義務(wù)。國際銀行向法院起訴，法院認(rèn)為：厚泰公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任，曉升公司的擔(dān)保已過保證期限，因此免除擔(dān)保責(zé)任。

　　如果本案被二審法院發(fā)回重審，對經(jīng)重審作出的判決：

　　A 厚泰公司可以提出上訴

　　B 曉升公司可以提出上訴

　　C 國際銀行可以提出上訴

　　D 國際銀行、厚泰公司和曉升公司都不可以提出上訴

　　【答案】：A,B,C

　　5.1995年2月15日，國際銀行和厚泰公司、曉升公司三方簽訂了一份借款合同，約定：國際銀行給厚泰公司貸款港幣80萬元。曉升公司為該貸款提供連帶責(zé)任擔(dān)保。三方在借款合同上簽字蓋章后，國際銀行依約給厚泰公司發(fā)放港幣80萬元的貸款。貸款到期后，厚泰公司未依約還款付息，曉升公司也未履行擔(dān)保義務(wù)。國際銀行向法院起訴，法院認(rèn)為：厚泰公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約的民事責(zé)任，曉升公司的擔(dān)保已過保證期限，因此免除擔(dān)保責(zé)任。

　　第二審人民法院審理本案時(shí)，可以：

　　A 在本院進(jìn)行

　　B 到案件發(fā)生地進(jìn)行

　　C 到原審人民法院所在地進(jìn)行

　　D 到被上訴人的住所地進(jìn)行

　　【答案】：A,B,C

　　二、不定項(xiàng)選擇題：

　　1.下列哪些情形中不需回避?( )

　　A 人民陪審員李某為本案原告的叔叔

　　B 書記員何某是本案被告某公司的股東

　　C 審判員宋某為本案原告代理律師的大學(xué)同學(xué)

　　D 審判長朱某與本案原告代理人(常在本院辦案)劉律師認(rèn)識，但無私交

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　民訴法第45條規(guī)定：審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：(1)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬;(2)與本案有利害關(guān)系;(3)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。前款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。所以本題除了D項(xiàng)無須回避以外，均應(yīng)回避。

　　2.公民甲的戶籍所在地為A省B縣，其自 1998年1月起因病到C省D市某醫(yī)院就醫(yī)，1999年5月出院后則前往C省E縣探親，居住了一年半，后又去C省F市工作。甲于2001年10月被公民乙提起訴訟，則公民甲民事訴訟法意義上的住所地為：( )

　　A A省B縣

　　B C省D市

　　C C省E縣

　　D C省F市

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　根據(jù)民訴法第22條規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。而民訴意見第5條規(guī)定公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住1年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。因此，本案中經(jīng)常居住地為E縣。

　　3.英國人史密斯和中國人李某在美國發(fā)生合同糾紛，雙方約定在中國法院進(jìn)行民事訴訟，怎樣適用民事訴訟法?( )

　　A 應(yīng)當(dāng)適用合同簽訂地美國法律

　　B 應(yīng)當(dāng)適用中國民事訴訟法

　　C 英、美、中三國法律均可適用，由人民法院決定

　　D 適用與案件有最密切聯(lián)系國家的民事訴訟法

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　根據(jù)民訴法第4條的規(guī)定，凡是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟均適用本法，因此民訴法的空間效力范圍及于整個(gè)中華人民共和國領(lǐng)域。所有在中國法院進(jìn)行的民事訴訟皆適用中國的民訴法。

　　4.甲和乙是朋友，甲住在A市，乙住在B市，兩人在C市旅游途中與住在D市的丙發(fā)生爭吵，甲、乙將丙毆打致傷�，F(xiàn)丙要求損害賠償，他應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院起訴?( )

　　A 向A市法院起訴，但不能在B市或C市起訴

　　B 只能在D市法院起訴

　　C 可以向A市法院或B市法院或C市法院起訴

　　D 只能在C市法院起訴

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　民訴法第22條第1款規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。第3款規(guī)定，同一訴訟的幾個(gè)被告住所地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各人民法院都有管轄權(quán)。第29條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄。因此，丙作為受害人，可以向A市法院或B市法院或C市法院起訴。

　　5.甲與乙系夫妻，居住在A市。1999年3月甲辭職并在B市找到新工作，但沒有解決戶口問題。乙也隨甲來到B市，但一直未找到工作。1999年5月乙被某企業(yè)聘用，常駐C市做產(chǎn)品推銷。 1999年11月，乙在D市出差時(shí)因交通事故而住進(jìn) D市人民醫(yī)院治療，2000年5月甲懷疑乙同他人有染而起訴離婚，此時(shí)乙尚未出院。請問甲應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院起訴?( )

　　A A市基層法院

　　B B市基層法院

　　C C市基層法院

　　D D市基層法院

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　民訴意見第12條規(guī)定：“夫妻一方離開住所地超過一年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。”原被告雙方自1999年3月離家，到起訴時(shí)離家已一年有余，而被告乙在B、C、D三市居住的時(shí)間均未滿一年，且在D市為住院，因此此案應(yīng)當(dāng)由原告甲現(xiàn)在的居住地法院，即B市基層法院管轄。

　　6.住在A市的甲欲將位于B市的一間25平方米的房屋出售，甲與住在C市的丙簽訂了房屋買賣合同，合同中約定：若雙方發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)將爭議提請A市法院管轄。后雙方因房屋價(jià)金而發(fā)生糾紛。現(xiàn)甲欲起訴，確認(rèn)該買賣合同無效。下列說法正確的是：( )

　　A 他應(yīng)當(dāng)向A市法院起訴

　　B 他可以向B市法院或C市法院起訴

　　C 他只能向B市法院起訴

　　D 他只能向C市法院起訴

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　民訴法第34條規(guī)定，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。甲和乙對房屋買賣合同的約定管轄，違反了我國法律專屬管轄的規(guī)定，因此，甲應(yīng)當(dāng)向B市法院起訴，而不能向A市法院或C市法院起訴。

　　7.某甲與乙企業(yè)之間因高壓鍋質(zhì)量問題發(fā)生糾紛，甲以產(chǎn)品侵權(quán)為由，向乙企業(yè)的辦事機(jī)構(gòu)所在地A市A區(qū)法院提起訴訟。乙提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由該高壓鍋的制造商丙企業(yè)所在的A市B區(qū)法院管轄為宜。A區(qū)法院沒有對乙的異議作出裁定，將案件直接移送至B區(qū)法院。原告甲提出異議，不同意在B區(qū)法院審理，要求移送回A區(qū)法院， B區(qū)法院支持甲的異議，將案件移送回A區(qū)法院。 A區(qū)法院遂提請A市中級法院為本案指定管轄。A市中級法院經(jīng)審查后，指定B市中級法院審理此案。下列做法中正確的是;( )

　　A A區(qū)法院沒有對乙的異議作出裁定，將案件直接移送至B區(qū)法院

　　B B區(qū)法院支持甲的異議，將案件移送回A區(qū)法院

　　C A區(qū)法院提請A市中級法院為本案指定管轄

　　D A市中級法院指定B市中級法院審理此案

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　法院對于當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議必須予以審查，做出同意與否的書面裁定。A區(qū)法院未作裁定即自行移送的做法是錯(cuò)誤的;并且由于該產(chǎn)品質(zhì)量糾紛中，作為被告所在地的A區(qū)法院和產(chǎn)品制造地的B區(qū)法院都具有管轄權(quán)，因此先受理的 A區(qū)法院不應(yīng)當(dāng)移送此案。因此A項(xiàng)錯(cuò)誤。而B區(qū)法院作為受移送法院，即使認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)，也不得將案件退回給移送法院，而只能就此管轄權(quán)爭議報(bào)請上級法院指定管轄，因此B項(xiàng)錯(cuò)誤，C項(xiàng)正確。指定管轄只能指定下級法院審理或由本級法院提審，而不能指定同級法院進(jìn)行審理，因此D項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　8.張風(fēng)因產(chǎn)品質(zhì)量問題，向法院起訴博瑞食品公司。張風(fēng)為了贏得訴訟，決定委托訴訟代理人，其間遇到以下問題：

　　張風(fēng)簽寫了一份授權(quán)委托書，有關(guān)委托書，下列說法正確的是：

　　A 授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)記明委托事項(xiàng)和權(quán)限

　　B 授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)在法庭調(diào)查之前提交法院

　　C 授權(quán)委托書需要注明委托權(quán)限，如果寫明全權(quán)代理，則代理人可以享有當(dāng)事人的一切訴訟權(quán)利

　　D 授權(quán)委托書的變更要向人民法院以書面形式告知

　　【答案】：A,D

　　【解析】：

　　根據(jù)民訴法第59條、民訴意見第69條的規(guī)定，授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。授權(quán)委托書應(yīng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。

　　9.位于A市A區(qū)甲加工廠和位于B市A區(qū)的乙貿(mào)易公司簽訂了一份加工合同，由甲方為乙方加工制作2萬只包裝桶。雙方約定由甲位于A市B區(qū)的分廠進(jìn)行加工。合同簽訂后，甲廠將加工任務(wù)交給了位于A市C區(qū)的車間完成。乙公司收到包裝桶后不久發(fā)現(xiàn)其質(zhì)量存在著嚴(yán)重問題，所裝的油料發(fā)生了泄漏，污染了位于B市B區(qū)倉庫內(nèi)的許多其他貨物。乙公司在同甲廠協(xié)商未果的情況下，向法院提起訴訟，要求賠償損失。結(jié)合案情，回答以下問題：

　　若乙公司以違約為由提出訴訟，哪些法院享有對該糾紛的管轄權(quán)?

　　A A市A區(qū)法院

　　B A市B區(qū)法院

　　C A市C區(qū)法院

　　D B市B區(qū)法院

　　【答案】：A,C

　　【解析】：

　　乙公司與甲公司之間成立買賣合同關(guān)系，乙公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益因?yàn)榧坠韭男械牟贿m當(dāng)而受到損害，這樣在乙公司與甲公司之間構(gòu)成了違約責(zé)任關(guān)系。而民訴法規(guī)定，合同糾紛由合同履行地和被告住所地的法院管轄。本案中A市A區(qū)是被告住所地，A市C區(qū)是實(shí)際的合同履行地，因此這兩地的法院是有管轄權(quán)的法院。

　　10.下列哪項(xiàng)不屬于廣義的民事訴訟法?

　　A 憲法中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范

　　B 《最高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判方式改革問題的若干規(guī)定》

　　C 《關(guān)于第一審離婚判決生效后應(yīng)予出具證明書的通知》

　　D 《中華人民共和國民事訴訟法(試行)》

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　廣義的民訴法不僅包括民訴法法典，而且包括憲法、其他法律法規(guī)中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范，以及最高法院做出的司法解釋、通知及批復(fù)。因此ABC三項(xiàng)滿足題干要求。D項(xiàng)《中華人民共和國民事訴訟法(試行)》已經(jīng)失效，因此不屬于廣義的民事訴訟法的范圍。

　　11.公開審判制度的向社會(huì)公開包含哪些內(nèi)容?

　　A 允許新聞?dòng)浾邔ν忂M(jìn)行采訪

　　B 允許新聞?dòng)浾呦蛏鐣?huì)披露案件

　　C 允許群眾旁聽

　　D 經(jīng)法庭準(zhǔn)許，新聞?dòng)浾呖梢凿浺翡浵?/p>

　　【答案】：A,B,C,D

　　【解析】：

　　公開審判包括向群眾公開和向社會(huì)公開，向群眾公開即是允許群眾旁聽，向社會(huì)公開是指允許新聞?dòng)浾邔ν忂^程采訪，對審理過程做報(bào)道，并向社會(huì)披露。

　　12.證人楊勇目睹了原、被告打架經(jīng)過，其與雙方當(dāng)事人均無利害關(guān)系，根據(jù)他所作的證言分清了本案當(dāng)事人的責(zé)任，該證言屬于：

　　A 原始證據(jù)

　　B 派生證據(jù)

　　C 直接證據(jù)