司法考試2017年(卷三)模擬題及其參考答案

　　導(dǎo)語：立身以力學(xué)為先，力學(xué)以讀書為本。關(guān)于司法考試大家都復(fù)習(xí)好了嗎?下面是司法考試中三卷的模擬題，大家一起來看看吧。

　　1. 某日甲向朋友乙借轎車開車赴宴，乙明知道甲好酒貪杯，駕駛技術(shù)不過關(guān)，但礙于情面借車給甲。甲在吃飯時遇到多年未見的老同學(xué)丙，被丙頻頻勸酒，甲喝得爛醉仍然開車回家，在行駛過程中醉得不省人事，與駕車的丁相撞，發(fā)生交通事故。下列關(guān)于本案的表述正確的是：

　　A.甲和丁的交通事故應(yīng)當(dāng)適用無過錯責(zé)任原則

　　B.甲因為喪失意識，沒有過錯，故不承擔(dān)責(zé)任、

　　C.乙應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

　　D.丙不該勸酒，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

　　【參考答案】C

　　【參考解析】機動車交通事故責(zé)任，在機動車之間為過錯責(zé)任。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《交通事故損害賠償解釋》)第1條的規(guī)定：“機動車發(fā)生交通事故造成損害，機動車所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認定其對損害的發(fā)生有過錯，并適用侵權(quán)責(zé)任法第四十九條的規(guī)定確定其相應(yīng)的賠償責(zé)任：(一)知道或者應(yīng)當(dāng)知道機動車存在缺陷，且該缺陷是交通事故發(fā)生原因之一的;(二)知道或者應(yīng)當(dāng)知道駕駛?cè)藷o駕駛資格或者未取得相應(yīng)駕駛資格的;(三)知道或者應(yīng)當(dāng)知道駕駛?cè)艘蝻嬀啤⒎�用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品，或者患有妨礙安全駕駛機動車的疾病等依法不能駕駛機動車的;(四)其他應(yīng)當(dāng)認定機動車所有人或者管理人有過錯的。”據(jù)此可以判定乙有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。C選項正確。

　　《侵權(quán)責(zé)任法》第33條規(guī)定：“完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟狀況對受害人適當(dāng)補償。”完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。據(jù)此，甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。丙勸酒不能預(yù)見到未來的后果，對交通事故的發(fā)生沒有過錯，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　2. 根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定，下列說法不正確的是：

　　A.除非當(dāng)事人在舉證期限屆滿后提交的證據(jù)屬于新證據(jù)或者對方當(dāng)事人同意質(zhì)證，否則，法院對該證據(jù)不組織質(zhì)證

　　B.當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)因故意或者重大過失而遲延提交的證據(jù)，也可認定為新證據(jù)

　　C.舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)屬于新證據(jù)

　　D.在舉證期間內(nèi)，當(dāng)事人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)但未獲得一審法院準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)屬于新證據(jù)

　　【參考答案】B

　　【參考解析】《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第34條第1、2款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時不組織質(zhì)證。但對方當(dāng)事人同意質(zhì)證的除外。”另據(jù)《民事訴訟法》第139 條關(guān)于“新的證據(jù)”的規(guī)定，A項表述正確，不選。

　　《民事證據(jù)規(guī)定通知》第10條就新的證據(jù)的認定問題確定了是否客觀存在、是否存在故意或者重大過失的標(biāo)準(zhǔn)，據(jù)此，B項表述錯誤，當(dāng)選;根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第41條的規(guī)定，“新的證據(jù)”是指以下情形：(1)一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。(2)二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)�審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。據(jù)此，CD選項表述正確。不選。

　　3. 甲與乙通過網(wǎng)絡(luò)聊天認識，不久后，兩人同居。同居期間，甲出資8000元，乙出資5000元，共同購買一臺筆記本電腦。2個月后. 乙發(fā)現(xiàn)筆記本電腦不見了，甲告知已借給丙使 用，不久即可歸還。事實上，甲因急需用錢，將該電腦出質(zhì)給丙，得借款9000元。因甲到期無 力還款，丙以l萬元價格將該電腦賣與丁。乙得知后，與丙、丁發(fā)生糾紛。對本案的下列表述中正確的是：

　　A.本案中，丙能夠取得該電腦的質(zhì)權(quán)

　　B.本案中，丙對甲所有份額能夠取得質(zhì) 權(quán)，對乙所有份額不能取得質(zhì)權(quán)

　　C.本案中，丁能夠取得該電腦的所有權(quán)，理由是善意取得

　　D.本案中，丁不能取得該電腦的所有權(quán)

　　【參考答案】A

　　【參考解析】本題涉及按份共有人的權(quán)利義務(wù)、質(zhì)權(quán)的善意取得、動產(chǎn)善意取得等問題。《物權(quán)法》第97條規(guī)定：“處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。”本題中，甲乙對電腦的共有為按份共有，將電腦設(shè)定質(zhì)權(quán)屬于處分行為，故應(yīng)經(jīng)2/3以上的按份共有人同意。甲所占份額不足2/3，故其設(shè)質(zhì)行為為無權(quán)處分行為，現(xiàn)乙拒絕追認，故該行為無效。但依據(jù)《物權(quán)法》第106條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。應(yīng)認為丙得依善意取得乙之份額的質(zhì)權(quán)，故丙能夠取得該電腦的質(zhì)權(quán)。故A項正確，8項錯誤。丙取得電腦的質(zhì)權(quán)后.在甲無力還款時，丙出賣電腦即為行使質(zhì)權(quán)的行為，故丁經(jīng)買賣合同而取得該電腦的所有權(quán)系通過合同取得，而非善意取得。故C、D項錯誤。綜上所述，本題正確答案為A項。

　　4. 甲受乙的委托，為乙畫了一幅肖像。雙方未就這幅畫的版權(quán)歸屬作出杓定。乙去世后，其繼承人丙將這幅畫賣給了丁。丁未經(jīng)任何人同意，將這幅畫復(fù)制出售。對丁的這一行為應(yīng)當(dāng)如何認定?

　　A.丁的行為是合法行使權(quán)利的行為

　　B.丁侵犯了甲的著作權(quán)

　　C.丁侵犯了乙的著作權(quán)

　　D.丁侵犯了丙的著作權(quán)

　　【參考答案】B

　　【參考解析】《著作權(quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。”因甲、乙未就這幅畫的版權(quán)歸屬作約定，因此，其版權(quán)依法屬于甲。故丁未經(jīng)甲同意而將這幅畫復(fù)制出售，侵犯了甲的著作權(quán)。故答案為B項。

　　5. 關(guān)于我國的民事訴訟制度，下列哪一項說法是錯誤的?

　　A.當(dāng)事人對人民法院回避決定不服可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間被申請回避的人員不停止本案的工作

　　B.除了非訴訟案件外，我國對訴訟爭議案件一律實行兩審終審制

　　C.簡易程序案件可以實行獨任審理，但是獨任審理的并不一定都是簡易程序

　　D.民事訴訟中離婚案件是否公開審理當(dāng)事人都有處分權(quán)

　　【參考答案】B

　　【參考解析】《民事訴訟法》第47條規(guī)定：“人民法院對當(dāng)事人提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在申請?zhí)岢龅娜�日�?nèi)，以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請人。”由此可知，A項表述是正確的。

　　兩審終審制的兩種例外：(1)依特別程序、公示催告程序、督促程序?qū)徖淼陌讣?(2)最高人民法院審理的一審案件。故B項錯誤，因為兩審終審的例外不僅包括非訴案件。

　　根據(jù)《民事訴訟法》第39條、第160條、《民事訴訟法意見》第216條、第234條的規(guī)定，可適用獨任制審理的兩類案件：(1)基層人民法院和它的派出法庭按照簡易程序?qū)徖砗唵蚊袷掳讣?(2)基層人民法院和它的派出法庭按照特別程序(除選民資格案件和重大、疑難案件外全部)、督促程序、公示催告程序(公示催告階段)審理的非訴訟案件。

　　除以上兩類案件可適用獨任制外，其他所有的民事案件，都適用合議制進行審理。即基層人民法院按普通程序?qū)徖戆讣�，以及中級以上人民法院審理的所有案件，均不得使用獨任制審理�！睹袷略V訟法》第160條規(guī)定：“簡單的民事案件由審判員一人獨任審理，并不受本法第一百三十五條、第一百三十七條、第一百四十條規(guī)定的限制。”所以C選項是正確的。

　　根據(jù)《民事訴訟法》第134條，公開審判的例外情形有：(1)依職權(quán)不公開：涉及國家秘密的案件、涉及個人隱私的案件;(2)依申請不公開：離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件。民事訴訟中離婚案件，只有當(dāng)事人申請不公開的，才可以不公開審理，所以D選項也是正確的。

　　6. 甲銀行與乙公司簽訂借款合同，約定甲銀行借款250萬元給乙公司，乙公司以一幢竣工不久的價值280萬元的綜合服務(wù)樓設(shè)定抵押。借款尚未到期，綜合服務(wù)樓由于嚴重的施工質(zhì)量問題而垮塌。該樓施工單位為丙建筑工程公司。因綜合服務(wù)樓垮塌，乙公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況惡化，其債權(quán)人丁、戊等均上門討債，并要求乙公司將丙建筑公司所賠付款項在各債權(quán)人之間公平分配。對此，甲銀行表示異議。通過訴訟，丙公司賠償乙公司180萬元，甲銀行債權(quán)已屆滿清償期。下列表述正確的是： 、

　　A.丙公司賠償款應(yīng)由甲銀行優(yōu)先獲得清償

　　B.丙公司賠償款應(yīng)由向乙公司主張權(quán)利的債權(quán)人平均分配’

　　C.丙公司賠償款應(yīng)由乙公司決定向誰清償

　　D.丙公司賠償款應(yīng)由乙公司全體債權(quán)人平均分配

　　【參考答案】A

　　【參考解析】本題涉及抵押權(quán)的物上代位性問題。依《物權(quán)法》第174條的規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。故本題正確選項為A。

　　7. 中國公民在某國法院進行民事訴訟，其申請財產(chǎn)保全的權(quán)利受到限制，中國法院于是也對該公民在我國的民事訴訟中申請財產(chǎn)保全的權(quán)利加以限制，這是什么原則的體現(xiàn)?

　　A.對等原則

　　B.平等原則

　　C.辯論原則

　　D.同等原則

　　【參考答案】A

　　【參考解析】A�！睹袷略V訟法》第5條規(guī)定，外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實行對等原則。因此，A項當(dāng)選。

　　8. 根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定， 法院對下列特殊情形的處理，正確的是：

　　A.庭審過程中原告朱某當(dāng)庭死亡，合議庭未征詢朱某近親屬的意見就裁定終結(jié)訴訟

　　B.正在趕往法院開庭的某鑒定人突發(fā)疾病無法出庭，法院認為該鑒定人不到庭事實根本無法查清，于是裁定訴訟中止

　　C.彭某起訴鄧某返還不當(dāng)?shù)美�，訴訟中感到證據(jù)不足，申請撤訴，法院不準(zhǔn)撤訴，彭某自此拒絕到庭，法院對此案缺席判決

　　D.彭某起訴鄧某返還不當(dāng)?shù)美�，訴訟中感到證據(jù)不足，申請撤訴，法院不準(zhǔn)撤訴，彭某自此拒絕到庭，法院只能對此案按撤訴處理

　　【參考答案】C

　　【參考解析】 C�！睹袷略V訟法意見》第44條規(guī)定，在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進行的訴訟行為對承擔(dān)訴訟的繼承人有效。直接裁定終結(jié)訴訟不正確，因此A項錯誤�！睹袷略V訟法》第146條規(guī)定，有下列情形之一的，可以延期開庭審理：(1)必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭的;(2)當(dāng)事人臨時提出回避申請的;(3)需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗，或者需要補充調(diào)查的;(4)其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。B項中的鑒定人不到庭，根本查不清案件事實，因此他屬于必須到庭的人，因其突然發(fā)病的正當(dāng)理由沒有到庭，屬于本條第1項的規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)延期審理，而不應(yīng)該裁定訴訟中止，B項錯誤�！睹袷略V訟法》第l45條規(guī)定，宣判前，原告申請撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。因此C項正確，D項錯誤。

　　9. 甲公司訴乙公司合同糾紛一案，乙公司在判決生效后未履行判決書所確定的義務(wù)，甲公司向法院申請強制執(zhí)行。乙公司申請擔(dān)保暫緩執(zhí)行，對此，下列說法不正確的是：

　　A.乙公司執(zhí)行擔(dān)保申請既需經(jīng)法院準(zhǔn)許。也需經(jīng)甲公司同意

　　B.乙公司不但可以提供自己公司財產(chǎn)擔(dān)保，第三人也可作擔(dān)保

　　C.乙公司提供擔(dān)保的，人民法院可以決定不少于1年的暫緩執(zhí)行期間

　　D.在暫緩執(zhí)行期間，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司有轉(zhuǎn)移擔(dān)保財產(chǎn)的作為，人民法院可以恢復(fù)執(zhí)行

　　【參考答案】C

　　【參考解析】根據(jù)《民事訴訟法》第231條的規(guī)定，在執(zhí)行中，被執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，并經(jīng)申請執(zhí)行人同意的，人民法院可以決定暫緩執(zhí)行及暫緩執(zhí)行的期限。被執(zhí)行人逾期仍不履行的，人民法院有權(quán)執(zhí)行被執(zhí)行人的擔(dān)保財產(chǎn)或者擔(dān)保人的財產(chǎn)。A項正確。

　　根據(jù)《民事訴訟法意見》第269條的規(guī)定，民事訴訟法第208條(現(xiàn)為第231條)規(guī)定的執(zhí)行擔(dān)保，可以由被執(zhí)行人向人民法院提供財產(chǎn)作擔(dān)保，也可以由第三人出面作擔(dān)保。以財產(chǎn)作擔(dān)保的，應(yīng)提交保證書;由第三人擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)提交擔(dān)保書。擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)具有代為履行或者代為承擔(dān)賠償責(zé)任的能力。故B項正確。

　　根據(jù)《民事訴訟法意見》第268條的規(guī)定，人民法院依照民事訴訟法第208條(現(xiàn)為第231條)的規(guī)定決定暫緩執(zhí)行的，如果擔(dān)保是有期限的，暫緩執(zhí)行的期限應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但最長不得超過1年。被執(zhí)行人或擔(dān)保人對擔(dān)保的財產(chǎn)在暫緩執(zhí)行期間有轉(zhuǎn)移、隱藏、變賣、毀損等行為的，人民法院可以恢復(fù)強制執(zhí)行。C項錯誤，D項正確。依題意，c項當(dāng)選。

　　10. 2007年5月。A日用化妝品廠就其生產(chǎn)的化妝品注冊了“LOEDE”商標(biāo)，該商標(biāo)與法國一著名的化妝品品牌相同。2012年7月，該法國化妝品公司8公司進入中國，欲申請注冊 “LOEDE”商標(biāo)，就該商標(biāo)專用權(quán)的歸屬問題與

　　A化妝品廠產(chǎn)生了爭議。關(guān)于A、B間爭議的說法中哪一項正確?

　　A.B可以請求商標(biāo)局裁定撤銷甲取得的該商標(biāo)

　　B.A可以其獲得該注冊商標(biāo)已超過5年為由對B的撤銷請求進行抗辯

　　C.若商標(biāo)管理部門裁定撤銷A的注冊商標(biāo)，自裁定通知到達當(dāng)事人之日起該商標(biāo)專用權(quán)失效

　　D.當(dāng)事人若對商標(biāo)管理部門的裁定不服，可以自收到通知之日起l5日內(nèi)向人民法院起訴

　　【參考答案】B

　　【參考解析】 B。《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)、對惡意注冊的。馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制。”題目中沒有指出該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，只是著名商標(biāo)而已，因此A項錯誤，B項正確。該法第43條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定不服的，可以咱收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)裁定程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。”因此，D項錯誤�！渡虡�(biāo)法實施條例》第36條規(guī)定：依照商標(biāo)法第41條的規(guī)定撤銷的注冊商標(biāo)，其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。故C項錯誤。

　　11. 甲、乙、丙、丁各出資500萬元共同成立一家股份有限公司，甲以一塊建設(shè)用地使用權(quán)作價500萬元出資，甲將該土地交付給公司，但一直未辦理變更登記手續(xù)。公司成立后，甲又將該地設(shè)定抵押，向某銀行借款500萬元，雙方 辦理了抵押登記。甲將該筆借款投入股市，不久即血本無歸。因甲無力還款，銀行欲行使抵押權(quán)，與乙、丙、丁發(fā)生糾紛。下列說法正確的是：

　　A.甲將該建設(shè)用地使用權(quán)抵押于銀行的 行為無效

　　B.銀行可以取得該建設(shè)用地使用權(quán)的抵 押權(quán)

　　C.股份公司有權(quán)拒絕銀行行使抵押權(quán)

　　D.乙、丙、丁有權(quán)拒絕銀行行使抵押權(quán)

　　【參考答案】B

　　【參考解析】本題涉及建設(shè)用地使用權(quán)出資、抵押問題。根據(jù)《物權(quán)法》第9條第l款的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記發(fā)生效力;未經(jīng)登記不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。該法第l45條規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，應(yīng)當(dāng)向登記機構(gòu)申請變更登記。本題中，甲將建設(shè)用地使用權(quán)用于出資，應(yīng)

　　當(dāng)辦理變更登記，才能發(fā)生物權(quán)變動的效力。由于甲未辦理變更手續(xù)，故該建設(shè)用地使用權(quán)仍歸屬于甲，而未轉(zhuǎn)為公司財產(chǎn)。因此，甲將該建設(shè)用地使用權(quán)設(shè)定抵押權(quán)的行為有效，且銀行根據(jù)抵押合同和抵押權(quán)登記取得抵押權(quán)。故ACD項錯誤，B項正確。

　　12. 中國甲公司與德國乙公司簽訂一份包含仲裁條款的設(shè)備買賣合同。如果雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力發(fā)生異議，下列說法哪一項是不正確的?

　　A.當(dāng)事人可以向選定的仲裁機構(gòu)所在地的中級人民法院請求認定仲裁協(xié)議效力

　　B.當(dāng)事人可以向申請人住所地中級人民法院請求認定仲裁協(xié)議效力

　　C.當(dāng)事人可以向仲裁協(xié)議簽訂地中級人民法院請求認定仲裁協(xié)議效力

　　D.當(dāng)事人不得向被申請人住所地中級人民法院請求認定仲裁協(xié)議的效力

　　【參考答案】D

　　【參考解析】《仲裁法解釋》第12條規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院申請確認仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)所在地的中級人民法院管轄;仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。申請確認涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)所在地、伸莓協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。涉及海事海商糾紛仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的海事法院管轄;上述地點沒有海事法院的，由就近的海事法院管轄。”故D項錯誤。

　　13. 根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定，下列哪些事項不需要由法院院長批準(zhǔn)或決定?

　　A.拘傳

　　B.罰款或拘留

　　C.裁定按撤訴處理

　　D.對判決上訴的案件的審理期限的延長

　　【參考答案】C

　　【參考解析】C�！睹袷略V訟法》第116條規(guī)定，拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)。因此，AB選項需要院長批準(zhǔn)，不選�！睹袷略V訟法》第l49條規(guī)定，人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣�，�?yīng)當(dāng)在立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，可以延長6個月;還需要延長的，報請上級人民法院批準(zhǔn);《民事訴訟法》第l76條第l款規(guī)定，人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起3個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)……《民事訴訟法》第l80條規(guī)定，人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣�，�?yīng)當(dāng)在立案之日起30日內(nèi)或者公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)……因此，D選項需要院長批準(zhǔn)，不選。我國民事訴訟法并未規(guī)定裁定按撤訴處理需要院長批準(zhǔn)，C項當(dāng)選。

　　14. 張老漢在甲市中心醫(yī)院就診，在手術(shù)過程中大出血，最后落下了后遺癥。張老漢認為醫(yī)院在手術(shù)中出現(xiàn)了失誤，遂起訴醫(yī)院要求賠償。在訴訟舉證期間，張老漢稱，根據(jù)手術(shù)前后的記錄可知，院方存在醫(yī)療過錯，而被告甲市中心醫(yī)院則辯稱由于陟及醫(yī)院內(nèi)部程序，手術(shù)的記錄不能提供給法庭參考。對此，法院應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　A.法院有權(quán)親自為張老漢調(diào)查取證，強迫醫(yī)院提供該證據(jù)

　　B.法院可以推斷院方存在過錯，據(jù)此作出判決

　　C.法院應(yīng)根據(jù)舉證責(zé)任的規(guī)定，認為張老漢無力舉證而判其敗訴

　　D.法院應(yīng)要求張老漢提供有關(guān)的證據(jù)線索，如果可以證明手術(shù)記錄確實含有醫(yī)療過錯方面的記載，則可以據(jù)此判決醫(yī)院敗訴

　　【參考答案】B

　　【參考解析】根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》)第75條的規(guī)定，有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。因此B項應(yīng)選，無須強迫醫(yī)院提供證據(jù)，也無須原告再進一步取證或者提供線索，A、C、D項錯誤。

　　15. 甲公司2010年獲得一項外觀設(shè)計專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的所為的下列行為，哪一項構(gòu)成侵犯該專利的行為?

　　A.使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　B.銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　C.許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　D.使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品

　　【參考答案】B

　　【參考解析】《專利法》第11條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。”該法第12條規(guī)定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費用。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。”根據(jù)上述規(guī)定，對于甲公司的外觀設(shè)計專利，任何單位或個人未經(jīng)甲公司許可，不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的翩造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品，可見B項構(gòu)成了對該專利權(quán)的侵犯;ACD項未構(gòu)成對該專利權(quán)的侵犯。故本題正確答案為B項。

　　16. 甲運輸公司與乙汽車經(jīng)銷公司簽訂了10臺汽車的購銷合同，乙汽車經(jīng)銷公司又與丙汽車制造廠簽訂了10臺汽車的購銷合同，乙、丙質(zhì)量異議期為3個月。半年后，甲運輸公司認為從乙汽車經(jīng)銷公司購買的10臺汽車有質(zhì)量問題，準(zhǔn)備以違約為由起訴乙汽車經(jīng)銷公司。關(guān)于本案當(dāng)事人的說法中正確的是：

　　A.甲運輸公司應(yīng)以乙汽車經(jīng)銷公司與丙汽車制造廠作為共同被告

　　B.甲運輸公司應(yīng)以乙汽車經(jīng)銷公司作為被告，將丙汽車制造廠作為無獨立請求權(quán)第三人

　　C.甲運輸公司以乙汽車經(jīng)銷公司作為被告，不能將丙汽車制造廠作為無獨立請求權(quán)第三人

　　D.甲運輸公司以乙汽車經(jīng)銷公司作為被告提起訴訟，丙汽車制造廠是有獨立請求權(quán)第三人

　　【參考答案】C

　　【參考解析】最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行(中華人民共和國民事訴訟法)的若干規(guī)定》第10條規(guī)定：“人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的，或者作為收貨方已經(jīng)認可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。”在本產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，乙、丙質(zhì)量異議期為3個月，而當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議，所以丙汽車制造廠作為甲、乙之間法律關(guān)系以外的人，不能作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，更不可能成為本案的共同被告，所以AB選項錯誤，C選項是正確�！睹袷略V訟法》第56 條第1款規(guī)定：“對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。”本案中，對甲、乙雙方的訴訟標(biāo)的，丙汽車制造廠并未認為其有獨立的請求權(quán)，所以丙汽車制造廠不是有獨立請求權(quán)第三人，D項錯誤。

　　17. 甲乙為夫妻，因夫妻性格不合，總是發(fā)生爭執(zhí)而決定離婚，雙方對財產(chǎn)的分割無法達 成一致意見，遂起訴至法院并要求對夫妻共有財產(chǎn)進行分割。下列哪些財產(chǎn)屬于夫妻共有財產(chǎn)?

　　A.婚后甲繼承的公司股權(quán)，遺囑聲明歸甲單位所有

　　B.甲乙以甲父名義購買的甲父單位房改 房的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在甲父名下

　　C.甲婚前用個人財產(chǎn)支付首付購買的期 房，產(chǎn)權(quán)登記在甲名下，婚后甲繼續(xù)用個人工咨還貸

　　D.婚后乙方父母出資購買的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在甲名下

　　【參考答案】D

　　【參考解析】《婚姻法》第18條規(guī)定：有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：(1)一方的婚前財產(chǎn);(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;(3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);(4)一方專用的生活用品;(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。據(jù)此，本題中A項為個人財產(chǎn)。《婚姻法解釋(三)》第l2條規(guī)定：婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方用夫妻共同財產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產(chǎn)對該房屋進行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權(quán)處理。據(jù)此，針對B項這類房改房購買的房屋，不能作為夫妻共同財產(chǎn)，購買該房屋時的出資，可以作為債權(quán)處理，因此B項不選。《婚姻法解釋(三)》第l0條規(guī)定：夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分，離婚時應(yīng)根據(jù)《婚姻法》第39條第l款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進行補償。據(jù)此，C項這類期房在雙方?jīng)]有約定和協(xié)議的情況下，法院可以判決該房屋歸甲方，C項不選。《婚姻法解釋(三)》第7條規(guī)定：婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照《婚姻法》第l8條第3項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。

　　由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。據(jù)此D項當(dāng)選。

　　18. 王某依公司法設(shè)立了以其一人為股東的有限責(zé)任公司。公司存續(xù)期間，王某實施的下列哪一行為違反公司法的規(guī)定?

　　A.決定由其本人擔(dān)任公司執(zhí)行董事兼公司經(jīng)理

　　B.決定公司不設(shè)立監(jiān)事會，僅由其親戚張某擔(dān)任公司監(jiān)事

　　C.決定用公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載

　　D.未召開任何會議，自作主張制定公司經(jīng)營計劃

　　【參考答案】C

　　【參考解析】C�！豆�司法》第58條規(guī)定：法律對一人有限責(zé)任公司沒有特別規(guī)定的，適用有限責(zé)任公司的規(guī)定。該法第62條規(guī)定：一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第38條第l款所列決定時，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。C選項屬于公司投資計劃，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，C選項錯誤。AB選項屬于對公司董事、監(jiān)事及經(jīng)理的選任，由股東決定;D選項中制定公司經(jīng)營計劃屬董事職權(quán)，王某可以依法行使。因此，ABD選項說法正確。

　　19. 甲的妻子非常喜歡玉器，甲為了慶祝他們的十周年結(jié)婚紀念日而購買了一塊價值3萬元的玉石，并委托雕刻家乙在玉石上刻下他和妻子的名字。乙見玉石質(zhì)地十分好，起了愛慕之心、，于是傾注心血，耗費數(shù)日時間在玉石上刻上了“五女拜壽圖”的微雕，并將該微雕玉石送去參展，微雕展出后乙聲名大噪，有人甚至出價10萬元欲購得此物。甲向乙索要玉石時，乙拒絕返還，只愿意以購買玉石的原價賠償給甲。關(guān)于本案，下列說法中哪一項是正確的?

　　A.乙基于原始取得獲得該微雕玉石的所有權(quán)

　　B.乙基于繼受取得獲得該微雕玉石的所有權(quán)

　　C.甲仍然擁有該微雕玉石的所有權(quán)

　　D.該微雕玉石應(yīng)歸甲、乙所共有

　　【參考答案】C

　　【參考解析】添附分為加工、附合、混合3種，所謂加工，是指對于他人之物進行加工、改造，使之成為具有更高價值的新物。在物權(quán)法理論上，對于加工物所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)首先從約定。若無約定，則按照加工物新增價值的大小來判斷加工物的歸屬。在本案中，如果乙是善意的，由于乙的加工使得原物價值大增，應(yīng)該由乙享有對加工物的所有權(quán)。但是，乙是在未經(jīng)他人同意的情況下擅自對他人財產(chǎn)進行加工。按照保護無過錯當(dāng)事人的原則，實務(wù)中一般認為未經(jīng)他人同意對其財產(chǎn)加工的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。若不能恢復(fù)原狀，則不論加工物新增加的價值較之原物的價值如何，都應(yīng)由原物所有人取得加工物的所有權(quán)。本案中乙未經(jīng)他人許可，故意在他人之物上進行違反所有人真實意思的加工，當(dāng)屬惡意，因此ABD項均為錯誤的選項。只有C 項是正確的。

　　20. 甲公司因業(yè)務(wù)開展需要聘請一精通法律實務(wù)的常年法律顧問。甲公司的總經(jīng)理知道該市公正律師事務(wù)所的張紅律師是本市律師界的重量級人物，精通業(yè)務(wù)，尤擅訴訟事務(wù)。甲公司的總經(jīng)理前往公正律師事務(wù)所要與張紅律師簽訂一份委托合同。不料，接待甲公司法定代表人的是該所另一張紅律師。甲公司遂與該張紅律師簽訂了委托合同。該張紅律師剛獲律師資格，律師業(yè)務(wù)不是很精通。甲公司查明此事以后，欲解除與該張紅律師的委托合同。為此引起糾紛。下列表示正確的是：

　　A.甲公司可以以合同目的不能達到為由要求律師事務(wù)所承擔(dān)違約責(zé)任

　　B.甲公司可以以總經(jīng)理沒有授權(quán)委托書為由主張合同無效

　　C.甲公司可以以欺詐為由撤銷合同

　　D.甲公司可以以重大誤解為由撤銷合同

　　【參考答案】D

　　【參考解析】D。本題考查合同的效力認定。依《合同法》第107條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約責(zé)任。本題中雙方簽訂委托合同不久，尚無具體委托事項發(fā)生，就不存在違約行為及違約責(zé)任的承擔(dān)問題，故A項錯誤。甲公司與公正律師事務(wù)所張紅律師所簽訂的委托合同是一具有人身性質(zhì)的合同，當(dāng)事人的人品、才能、聲望和操守對合同的履行和實現(xiàn)具有重大意義，依《民通意見》第71條的規(guī)定，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。故本案中，甲公司誤認當(dāng)事人構(gòu)成重大誤解。甲公司可以以重大誤解為由主張撤銷與該張紅律師的委托合同，故D項正確。 法定代表人的性質(zhì)與法人機關(guān)類似，實施代表行為時并無獨立人格。代表職權(quán)來自法律的明確授權(quán)，無須授權(quán)委托書。超出授權(quán)范圍，內(nèi)部限制不可對抗外部善意第三人，代表行為有效。法定代表人不需要授權(quán)委托書，故B項錯誤�！睹裢ㄒ庖姟返�68條規(guī)定，一方故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐。題目中說是恰巧是另一個張紅，此張紅對他們要找另一個張紅不知情，并沒有欺詐的故意，故C項錯誤。

　　21. 2008年l0月，四通汽車公司與孫鑫簽訂為期1年的租賃汽車合同。2009年12月，四通汽車公司訴至法院，要求孫鑫給付拖欠的租賃費2萬元并賠償損失5萬元。一審法院經(jīng)審理后判決孫鑫支付拖欠的租賃費2萬元。四通汽車公司不服提出上訴，要求二審法院責(zé)令孫鑫賠償損失5萬元。二審法院經(jīng)查發(fā)現(xiàn)就損失賠償問題一審法院未作審理判決。此時，二審法院應(yīng)作下列何種處理?

　　A.直接裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

　　B.直接審理后作出判決

　　C.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴 ’

　　D.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

　　【參考答案】D

　　【參考解析】根據(jù)《民事訴訟法意見》第182條的規(guī)定，二審法院對一審遺漏的訴訟請求可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則進行調(diào)解，如果調(diào)解不成，裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審。因此，選項D是正確的。

　　22. 股東代表訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害時，適格的股東可以為了公司的利益，以自己的名義向法院提起訴訟的制度。根據(jù)我國現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，股東提起代表訴訟需要滿足的條件是：

　　A.只要是公司股東，都有資格提起股東代表訴訟

　　B.股東一旦發(fā)現(xiàn)公司合法權(quán)益受到侵害的，便可以直接向法院提起訴訟

　　C.股東一般需要先書面請求董事會或監(jiān)事會提起訴訟

　　D.股東代表訴訟以股東和公司作為共同原告

　　【參考答案】C

　　【參考解析】根據(jù)《公司法》第152條規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向火民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。”由該條規(guī)定可知A選項錯誤，股份公司股東有持股時間和持股比例要求。8選項錯誤，股東代表訴訟是補救措施，要先向公司董事會或者監(jiān)事會提出書面請求。D選項錯誤，股東代表訴訟是股東以自己的名義提起訴訟。

　　23. 企業(yè)法人依法被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或其他原因而進行清算時，對企業(yè)法人的表述正確的是：

　　A.主體資格消滅，不能進行民事活動

　　B.主體資格不消滅，但不能進行民事活動

　　C.主體資格不消滅，仍然可以進行各種民事活動

　　D.主體資格不消滅，但不能進行清算范圍以外的民事活動

　　【參考答案】D

　　【參考解析】 D。本題考查清算時法人的行為能力。依據(jù)《民法通則》第40條的規(guī)定，法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，停止清算范圍外的活動。該法第36條規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。故D項正確，ABC三項錯誤。

　　24. 根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)法律規(guī)定，下列不需要公告的程序是：

　　A.公示催告程序

　　B.認定無主財產(chǎn)案件

　　C.認定無民事行為能力案件

　　D.宣告死亡案件

　　【參考答案】C

　　【參考解析】C。根據(jù)《民事訴訟法》第219條，人民法院決定受理申請，應(yīng)當(dāng)同時通知支付人停止支付，并在3日內(nèi)發(fā)出公告，催促利害關(guān)系人申報權(quán)利。公示催告的期間，由人民法院根據(jù)情況決定，但不得少于60日，因此，選項A需要公告，不選。根據(jù)《民事訴訟法》第192條，人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認領(lǐng)公告。公告滿1年無人認領(lǐng)的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。選項B需要公告，不選。《民事訴訟法》第l85條規(guī)定，人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告;因此，選項D需要公告，不選。根據(jù)《民事訴訟法》第l88條，人民法院受理申請后，必要時應(yīng)當(dāng)對被請求認定為無民事行為能力或者限制民事行為能力的公民進行鑒定。申請人已提供鑒定意見的，應(yīng)當(dāng)對鑒定意見進行審查，因此，認定公民民事行為能力的案件需要鑒定而不需要公告，選項C當(dāng)選。

　　25. 甲為購買出租車向乙銀行貸款5萬元，并以該出租車設(shè)定了抵押，并辦理了登記。在春節(jié)期間，因下雪路滑，甲不慎出了車禍，車輛也遭受嚴重損失，由丙修理廠修理，共花費修理費5000元。由于車輛受損，無法營運，甲不但無力償還已到期的貸款，而且連支付修理費的能力都沒有。甲銀行得知后，要求實現(xiàn)抵押權(quán)，不料丙廠不同意，并為此發(fā)生糾紛。經(jīng)查，出租車拍賣所得4萬元。該4萬元應(yīng)如何分配?

　　A.乙銀行獲得全部4萬元

　　B.乙銀行獲得3.75萬元，丙廠2500元

　　C.乙銀行獲得3.5萬元，丙廠5000元

　　D.由甲決定如何分配

　　【參考答案】C

　　【參考解析】本題涉及抵押權(quán)與留置權(quán)競合問題。乙銀行對出租車享有抵押權(quán)，丙廠對出租車享有留置權(quán)。依《物權(quán)法》第239條和《擔(dān)保法解釋》第79條第2款的規(guī)定，同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。本題中對于出租車拍賣所得4萬元，先償付丙廠5000元，余下3.5萬元償付給乙銀行、故C 項正確。

　　26. 劉星與謝嵐結(jié)婚時，劉星帶來一女劉 花，謝嵐帶來一子起名為劉華。劉星和謝嵐把劉花、劉華共同撫養(yǎng)長大，劉花于1979年4月 出嫁，生有一子張明。劉華l981年外出工作。1991年謝嵐生病住院期間，劉花經(jīng)�；丶姨� 望、照料，并負擔(dān)了大部分醫(yī)療費用。劉華自母親謝嵐去世后，與劉星來往很少。從l994年 起，劉星年老體弱，生活困難，雖寫信給劉華，要 求劉華贍養(yǎng)，但劉華寄錢很少。無奈，在2006年，經(jīng)村里同意，把賬明的戶口遷來，與劉星同 住。劉花在張明戶口未遷來之前，就替劉星還 了村里的債務(wù)2000元。張明與劉星共同生活 4年半，每年負擔(dān)外祖父的口糧、柴草等。2010年l0月劉星病故.由張明負責(zé)辦理了喪事，劉華因未得到通知沒有回來。下面正確的選項是：

　　A.雖然劉華在謝嵐去世后，很少與劉星來往，又只寄很少的一一點錢給劉星，但劉華仍享有繼承權(quán)

　　B.張明不能分得劉星的遺產(chǎn)，只是代替母親劉花履行贍養(yǎng)義務(wù)而已

　　C.劉華、劉花與虧劉星、謝嵐是養(yǎng)父母養(yǎng)子女關(guān)系

　　D.只有劉花才能繼承劉星的遺產(chǎn)

　　【參考答案】A

　　【參考解析】《繼承法》第l0條規(guī)定：遺產(chǎn)按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。據(jù)此，本案中劉華、劉花同為劉星的第一順序繼承人，均有權(quán)繼承劉星的遺產(chǎn)，故A選項正確�！独^承法》第l4條規(guī)定：對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以分給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。張明并非劉星的繼承人，但對劉星盡了較多贍養(yǎng)義務(wù)，可以適當(dāng)分得遺產(chǎn)，故B、D項錯誤�！独^承法》第13條規(guī)定，同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人、分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)予以照顧。對被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時，可以多分。有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或者少分，繼承人協(xié)商同意的，也可以不均等。本案中劉華享有合法繼承權(quán)，只是在有扶養(yǎng)能力和有扶養(yǎng)條件下不盡或少盡扶養(yǎng)義務(wù)，依《繼承法》第l3條第4款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)不分或少分遺產(chǎn)。但不分或少分遺產(chǎn)不同于無繼承權(quán)，故A項正確。另外，劉華、劉花與劉星、謝嵐之間是有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母子女關(guān)系，而非養(yǎng)父母子女關(guān)系，所以C項錯誤。 綜上所述，本題的正確答案是A選項。

　　27. 湯某與姚某因侵權(quán)糾紛引起訴訟，在法院的主持下，雙方達成調(diào)解協(xié)議。下列說法錯誤的是：

　　A.調(diào)解書一經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收，即發(fā)生法律效力

　　B.調(diào)解書可以適用留置送達、公告送達

　　C.調(diào)解書發(fā)生法律效力后，一律不得上訴

　　D.對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，也可能存在可以申請再審的情形

　　【參考答案】B

　　【參考解析】根據(jù)《民事訴訟法》第97條的規(guī)定，調(diào)解達成協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果。調(diào)解書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章，送達雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力，故A項正確。調(diào)解書發(fā)生效力后，當(dāng)事人不得上訴，故C項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第201條的規(guī)定，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力

　　的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當(dāng)再審。D項正確。

　　調(diào)解書不得適用留置送達和公告送達。因此B 項錯誤，當(dāng)選。

　　28. 大江市有東區(qū)、南區(qū)、西區(qū)、北區(qū)四個區(qū)。東區(qū)法院受理甲訴乙的無因管理案件后，發(fā)現(xiàn)自己法院對本案無管轄權(quán)，于是將案件移送到該院認為有管轄權(quán)的西區(qū)法院，西區(qū)法院認為，自己法院沒有管轄權(quán)，南區(qū)、北區(qū)法院對此案都有管轄權(quán)。以下是西區(qū)法院處理此案的幾種設(shè)想，其中正確的是：

　　A.報請大江市中級法院指定管轄

　　B.征詢當(dāng)事人意見，將此案移送至南區(qū)法院或北區(qū)法院

　　C.無法選擇，將案件退回東區(qū)法院

　　D.因受移送而取得管轄權(quán)，直接審理此案

　　【參考答案】A

　　【參考解析】A。根據(jù)《民事訴訟法》第36條，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送，因此，選項A表述正確.故A項當(dāng)選。

　　29. 下列關(guān)于證人證言與鑒定結(jié)論的表述，哪一個是不正確的?

　　A.鑒定結(jié)論的證明力一般大于證人證言

　　B.法律對證人及鑒定人的資質(zhì)均無要求

　　C.申請證人出庭作證與申請鑒定都要在舉證期內(nèi)提出

　　D.證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言

　　【參考答案】B

　　【參考解析】根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第77條的規(guī)定，人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依照下列原則認定：(1)國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;(3)原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù);(4)直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù);(5)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。選項A、D項均是正確的;根據(jù)《民事訴訟法》第70條的規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達意志的人，不能作證。對于證人沒有什么限制，而鑒定人是要求有一定的專業(yè)性和資質(zhì)要求。故選項B是不正確的。根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第54條當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院對當(dāng)事人的申請予以準(zhǔn)許的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證，并告知其應(yīng)當(dāng)如實作證及作偽證的法律后果。另據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第25條當(dāng)事人申請鑒定，應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出。符合本規(guī)定第27條規(guī)定的情形，當(dāng)事人申請重新鑒定的除外。對需要鑒定的事項負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應(yīng)當(dāng)對該事實承擔(dān)舉證不能的法律后果。。故選項C是正確的。

　　30. 下列選項中取得所有權(quán)不是基于公信原則的是：

　　A.甲在路邊撿到他人拋棄的舊錄音機一臺，甲取得所有權(quán)

　　B.甲從乙處購買丙出借給乙的錄音機一臺，甲取得所有權(quán)

　　C.甲從國美電器購得一臺電視機

　　D.甲誤將乙的房屋登記為自己的房屋，后單將此房轉(zhuǎn)讓給丙，甲丙之間辦理房屋過戶手續(xù)，丙取得該房屋所有權(quán)

　　【參考答案】A

　　【參考解析】A項表述的是物權(quán)通過先占取得。公信原則，是指物權(quán)變動需要公示的，即使標(biāo)的物出讓人事實上無處分權(quán)，善意受讓人基于對公示的信任，取得該物所有權(quán)。B項表述是基于善意取得制度而取得所有權(quán)，善意取得制度正是公信原則的具體體現(xiàn)。C項正是基于公信原則，買賣行為才能得以實現(xiàn)。D項丙因為對房屋登記的信任而與甲進行房屋買賣，其取得所有權(quán)是基于公信原則。故BCD三項都是基于公信原則。

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