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法理學講義:法律適用的一般原理
法理學部分,前三卷總分值約為23分。試卷四中,法理學也占有越來越重要的地位,近幾年往往與社會主義法治理念憲法、行政法等結(jié)合起來考查,所占分值與前三卷總計分值基本持平。因此,對于法理學,考生要特別注重理論知識的應用。
(一)法適用的目標
法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的決定,在法治社會,所謂合理的決定就是法律決定具有可預測性和正當性?深A測性是形式主義法治的要求,它的正當性是實質(zhì)法治的要求。
1.可預測性(依法裁判;合法性;秩序)
2.正當性(正義;可接受性;合理性)
3.法的可預測性和法的正當性之間的關(guān)系
法律決定的可預測性和正當性之間存在著一定的緊張關(guān)系。法律人應該努力在可預測性和正當性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。但是對特定的一個時間段內(nèi)特定的國家的法律人來說,法律決定的可預測性具有初始的優(yōu)先性。因為對于特定國家的法律人來說,首先理當崇尚的是法律的可預測性。
(二)法律適用的步驟
1.整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上邏輯中三段論推理的過程,首先要查明和確定案件事實,作為小前提;其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范作為大前提;最后以整個法律體系的目的為標準,從兩個前提中推導出法律決定或法律裁決。
2.在實際的法律生活中,法律人適用有效法律規(guī)范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨立且嚴格區(qū)分的單個行為,他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結(jié)的過程,而是一個在法律規(guī)定與事實之間的循環(huán)過程,即目光在事實與規(guī)范之間來回穿梭。
3.法律解釋對于法律適用來說不是可有可無的,而是必要的,是法律適用的基礎(chǔ)。
4.法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后,他就必須說明和論證這個具體案件為什么要適用這個法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說從該法律規(guī)范中推導出來的法律決定為什么是合適的。
(三)內(nèi)部證成與外部證成的區(qū)分
1.法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面:一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導出來的,另一方面,推導法律結(jié)論所依賴的前提是合理的,正當?shù)。前者為?nèi)部證成,后者為外部證成。
2.在法律適用的過程中內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的,
、偻獠孔C成是將一個新的三段論附加在證據(jù)的鏈條中,這個新的三段論用來支持內(nèi)部證成中的前提。
、诜赏评砘蚍蛇m用在整體框架上是一個三段論,而且是大三段論套小三段論。這就意味著在外部證成的過程中也必然涉及內(nèi)部證成。
、垡虼朔扇嗽谧C成前提的過程中也必須遵循一定的推理規(guī)則,即法律決定所依賴的前提得到一定的法律淵源和法律解釋的支持,但是這個前提作為一個判斷或結(jié)論如果不是從該前提所依賴的前提中邏輯地的推出的,就是不正當或不合理的前提。
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