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2017年司法《刑法》考試章節(jié)知識(shí)點(diǎn)
刑法有廣義刑法與狹義刑法之分。廣義刑法是指一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范的總和，包括刑法典、單行刑法以及非刑事法律中的刑事責(zé)任條款。狹義刑法是指刑法典。接下來小編為大家編輯整理了2017年司法《刑法》考試章節(jié)知識(shí)點(diǎn)，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請(qǐng)關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)！
被害人承諾
被害人承諾：損害被害人利益的行為如果得到了被害人的承諾，通常排除犯罪性。
�。ㄒ唬┻m用范圍：被害人承諾通常排除犯罪性，但有些犯罪被害人承諾不排除犯罪性，如故意殺人罪、故意傷害（重傷）罪。
�。�12年）16。下列哪一行為不應(yīng)以故意傷害罪論處？（D）
D。成員因違反幫規(guī)，在其同意之下，被截?cái)?截小指頭
（二）成立要件：
1。承諾者對(duì)被侵害的法益必須有處分權(quán)限。
換言之，承諾者只能承諾處分自己的權(quán)益，不能承諾處分國(guó)家、集體、他人的權(quán)益。
2。承諾者必須對(duì)所承諾的事項(xiàng)的意義、范圍具有理解能力。
承諾者必須是成年的、精神正常的人。
3。承諾必須出于被害人的真實(shí)意志。
戲言的承諾、因受強(qiáng)迫、欺騙作出的承諾無效。如假冒婦女的丈夫發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成****罪。
4。必須存在現(xiàn)實(shí)的承諾。
也就是說，必須被害人進(jìn)行了承諾。雖然被害人沒有承諾，但如果被害人知道后顯然會(huì)承諾的，視為被害人進(jìn)行了承諾，此為推定的承諾。如為協(xié)助被害人救火闖入被害人住宅。
5。承諾的時(shí)間必須在結(jié)果發(fā)生之前。
事后承諾不影響行為構(gòu)成犯罪，否則國(guó)家追訴權(quán)會(huì)受到被害人左右。
6。承諾為必須為行為人所了解。
否則可能構(gòu)成犯罪，但屬未遂。
例如，甲以為被害人熟睡，于是實(shí)施奸淫行為，實(shí)際上被害婦女并未熟睡，但由于暗戀甲已久而沒有聲張，甲的行為構(gòu)成****罪（未遂）。
7。經(jīng)承諾實(shí)施的行為不得超越承諾的范圍。
（11年）8。經(jīng)被害人承諾的行為要排除犯罪的成立，至少符合下列4個(gè)條件：（D）
�、俦缓θ藢�(duì)被侵害的_____具有處分權(quán)限
�、诒缓θ藢�(duì)所承諾的_____的意義、范圍具有理解能力
�、鄢兄Z出于被害人的_____意志
�、鼙缓θ吮仨氂衉____的承諾
下列哪一選項(xiàng)與題干空格內(nèi)容相匹配？
A。法益——事項(xiàng)——現(xiàn)實(shí)——真實(shí) B。事項(xiàng)——法益——現(xiàn)實(shí)——真實(shí)
C。事項(xiàng)——法益——真實(shí)——現(xiàn)實(shí) D。法益——事項(xiàng)——真實(shí)——現(xiàn)實(shí)
�。�08年）5。關(guān)于被害人承諾，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（D）
A。兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長(zhǎng)，故不構(gòu)成拐pian兒童罪
B。在錢某家發(fā)生火災(zāi)之際，乙獨(dú)自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認(rèn)可，故應(yīng)當(dāng)成立非法侵入住宅罪
C。孫某為戒掉網(wǎng)癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對(duì)放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪
D。李某同意丁砍掉自己的一個(gè)小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪
既遂
�。ㄒ唬└拍钆c標(biāo)準(zhǔn)：是否符合某一犯罪構(gòu)成的全部要件。
1。不是以目的是否達(dá)到為標(biāo)準(zhǔn)：目的沒有達(dá)到也可能構(gòu)成既遂，如危險(xiǎn)犯、行為犯。
2。也不是以行為是否實(shí)施完畢為標(biāo)準(zhǔn)：行為實(shí)施完畢也可能只是未遂，如結(jié)果犯。
�。ǘ┘人斓男螒B(tài)
結(jié)果犯：必須發(fā)生法定的犯罪結(jié)果才構(gòu)成既遂的犯罪。如故意殺人罪、故意傷害罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪一般都是結(jié)果犯。
危險(xiǎn)犯：只要足以發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果就認(rèn)為既遂的犯罪。危害公共安全罪一章中的故意犯罪通常都是危險(xiǎn)犯。
行為犯：只要犯罪行為實(shí)施完畢就認(rèn)為既遂的犯罪。例如，就****罪而言，成年人要求插入，不要求發(fā)泄了性欲，未成年接觸即可;偽證罪陳述完畢就構(gòu)成既遂;誣告、陷害、捏造并告發(fā)完畢就構(gòu)成既遂;偷越國(guó)（邊）境罪越過國(guó)（邊）境即可（即使對(duì)方將其送回來了）。
犯罪預(yù)備與犯罪未遂
司法考試刑法中犯罪預(yù)備與犯罪未遂問題：
犯罪預(yù)備與犯罪未遂的相同點(diǎn)和不同點(diǎn)
�。ㄒ唬┫嗤c(diǎn)：都沒有達(dá)到既遂狀態(tài);沒有達(dá)到既遂狀態(tài)都是因?yàn)樾袨槿艘庵疽酝獾脑颉?/p>
�。ǘ┎煌c(diǎn)：被迫停止的階段不同：犯罪預(yù)備階段在預(yù)備階段被迫停止，犯罪未遂在實(shí)行階段被迫停止。
學(xué)員問：老師，什么是犯罪預(yù)備與犯罪未遂？
回復(fù)：犯罪預(yù)備與犯罪未遂都是犯罪的未完成形態(tài)。
犯罪預(yù)備只是尚未著手實(shí)施時(shí)為犯罪準(zhǔn)備工具，制造條件，由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)施犯罪的情況。
犯罪未遂發(fā)生在已經(jīng)著手實(shí)施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的情況。
犯罪中止犯的特征
（一）中止的時(shí)間性
中止必須發(fā)生在“犯罪過程中”，即在犯罪行為開始實(shí)施之后、犯罪呈現(xiàn)結(jié)局之前均可中止�！霸诜缸镞^程中”首先表明，犯罪中止既可以發(fā)生在犯罪預(yù)備階段，也可以發(fā)生在犯罪實(shí)行階段，這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂的重要區(qū)別�！霸诜缸镞^程中”也表明，中止前的行為處于犯罪過程中，已經(jīng)屬于犯罪行為，故產(chǎn)生犯意后沒有實(shí)施任何犯罪行為便放棄犯意的，不成立犯罪中止�！霸诜缸镞^程中”還表明，犯罪還沒有形成結(jié)局，既不是已經(jīng)未遂，也不是已經(jīng)形成了犯罪預(yù)備形態(tài)，更不是已經(jīng)既遂。因此，犯罪既遂后自動(dòng)恢復(fù)原狀的，不成立犯罪中止。同樣，犯罪未遂后也不可能出現(xiàn)犯罪中止。例如，甲在殺乙的過程中，由于警察到來而逃走，即使甲以后打消了繼續(xù)殺乙的念頭，但由于其故意殺人已經(jīng)未遂，故不成立故意殺人中止。
�。ǘ┲兄沟淖詣�(dòng)性
成立犯罪中止，要求行為人“自動(dòng)”放棄犯罪或者“自動(dòng)”有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生。這是犯罪中止與犯罪預(yù)備、犯罪未遂在主觀上的區(qū)分標(biāo)志。中止的自動(dòng)性，是指行為人認(rèn)識(shí)到客觀上可能繼續(xù)實(shí)施犯罪或者可能既遂，但自愿放棄原來的犯罪意圖。首先，行為人認(rèn)識(shí)到客觀上可能繼續(xù)實(shí)施犯罪或者可能既遂。這表明，行為人面臨兩種可能性：或者繼續(xù)犯罪，使犯罪既遂;或者放棄犯罪，不使犯罪既遂。在存在選擇余地的情況下，行為人未繼續(xù)犯罪、不使犯罪既遂，就表明行為人中止犯罪具有自動(dòng)性。其次，行為人自愿放棄原來的犯罪意圖，不再希望犯罪結(jié)果發(fā)生，而是希望犯罪結(jié)果不發(fā)生。區(qū)分中止與未遂可以采取這樣的公式：“能達(dá)目的而不欲”時(shí)是中止，“欲達(dá)目的而不能”時(shí)是未遂。對(duì)于其中的“能”與“不能”，一般應(yīng)以行為人本人的認(rèn)識(shí)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，即只要行為人認(rèn)為可能既遂而不愿達(dá)到既遂的，即使客觀上不可能既遂，也是中止。例如，甲為了殺乙而向乙的食物中投放毒藥，見乙神態(tài)痛苦而反悔，將乙送往醫(yī)院搶救脫險(xiǎn)。即使甲投放的毒藥沒有達(dá)到致死量，不送往醫(yī)院也不會(huì)死亡，甲也成立犯罪中止。反之，只要行為人認(rèn)為不可能既遂而放棄的，即使客觀上可能既遂，也是未遂。例如，丙在實(shí)施搶劫行為時(shí)聽到警車聲便逃走的，成立搶劫未遂。即使路過的并非警車而是救護(hù)車，丙也不成立犯罪中止。
行為人中止犯罪的原因是多種多樣的，有的出于真誠(chéng)悔悟，有的因?yàn)閷?duì)被害人產(chǎn)生同情心，有的由于懼怕刑罰處罰，有的為了爭(zhēng)取寬大處理，如此等等。一方面，不能將引起行為人中止犯罪的原因，當(dāng)作意志以外的原因從而否認(rèn)中止的自動(dòng)性。另一方面，也不能因?yàn)榇嬖诳陀^障礙就否認(rèn)中止的自動(dòng)性。在存在客觀障礙的情況下，有時(shí)行為人并沒有認(rèn)識(shí)到，而是出于其他原因放棄犯罪的，應(yīng)認(rèn)定為中止;有時(shí)行為人認(rèn)識(shí)到了客觀障礙但同時(shí)認(rèn)為該客觀障礙并不足以阻止其繼續(xù)犯罪，而是由于其他原因放棄犯罪的，也應(yīng)認(rèn)定為中止。
�。ㄈ┲兄沟目陀^性
中止不只是一種內(nèi)心狀態(tài)的轉(zhuǎn)變，還要求客觀上有中止行為。中止行為分為兩種情況：在犯罪預(yù)備階段以及實(shí)行行為尚未實(shí)行終了，只要不繼續(xù)實(shí)施行為就不會(huì)發(fā)生犯罪結(jié)果的情況下，中止行為表現(xiàn)為放棄繼續(xù)實(shí)施犯罪，即不再繼續(xù)實(shí)施犯罪行為。在這種情況下，行為人必須是真實(shí)地放棄犯罪行為，而不是等待時(shí)機(jī)繼續(xù)實(shí)施該行為。例如，行為人侵入倉(cāng)庫(kù)后發(fā)現(xiàn)財(cái)物過多，打算回去開車來竊取的，不是中止行為。再如，行為人打算竊取現(xiàn)金，但因?yàn)橛袑毷�，而只竊取寶石、不竊取現(xiàn)金的，不是中止行為。但是，應(yīng)予注意的是，行為人自動(dòng)放棄重復(fù)侵害行為的，是犯罪中止，即行為人實(shí)施了足以導(dǎo)致犯罪結(jié)果發(fā)生的行為后，犯罪結(jié)果并沒有發(fā)生，行為人也認(rèn)識(shí)到結(jié)果還沒有發(fā)生，認(rèn)識(shí)到還可以繼續(xù)實(shí)施犯罪，但基于某種動(dòng)機(jī)自動(dòng)放棄繼續(xù)侵害的，成立犯罪中止，而不是犯罪未遂。
在實(shí)行行為終了、不采取有效措施就會(huì)發(fā)生犯罪結(jié)果的情況下，中止行為表現(xiàn)為采取積極有效措施防止犯罪結(jié)果發(fā)生。有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的行為，不以行為人單獨(dú)實(shí)施為必要，但行為人必須作出了真摯的努力，其行為對(duì)防止犯罪結(jié)果發(fā)生起到了決定性作用，否則不成立犯罪中止。例如，行為人在其放火行為還沒有既遂的情況下，喊了一聲“救火呀”，然后便逃走了，即使他人將火撲滅，也不能認(rèn)為行為人的犯罪屬于中止形態(tài)。對(duì)于不作為犯罪的中止而言，其中止行為一般表現(xiàn)為履行自己原本應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。
�。ㄋ模┲兄沟挠行�
不管是哪一種中止，都必須是沒有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果。行為人雖然自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)采取措施防止結(jié)果發(fā)生，但如果發(fā)生了作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果，就不成立犯罪中止。例如，甲為殺乙而向乙的靜脈注射大量空氣，盡管甲反悔后將乙送往醫(yī)院搶救，但乙仍然死亡。甲的行為成立故意殺人既遂，而非中止。
行為人為防止結(jié)果的發(fā)生作出了積極努力，但其行為本身偶然不能使結(jié)果發(fā)生或者由于他人行為防止了結(jié)果發(fā)生時(shí)，仍然成立中止犯。概言之，以下三種情況均成立犯罪中止：
（1）行為人的中止行為獨(dú)立防止了結(jié)果發(fā)生時(shí)，成立犯罪中止。（2）行為人的中止行為與其他人的協(xié)力行為，共同防止了結(jié)果發(fā)生時(shí)，只要能夠認(rèn)定行為人作出了真摯的努力，也成立犯罪中止。例如，行為人向被害人的食物投放毒藥后，見被害人痛苦難忍而頓生悔意，立即撥打急救電話，將被害人送往醫(yī)院，由醫(yī)生搶救脫險(xiǎn)的，理當(dāng)成立犯罪中止。（3）行為人在犯罪過程中自動(dòng)放棄犯罪，或者自動(dòng)采取有效措施防止結(jié)果發(fā)生，而且結(jié)果沒有發(fā)生，即使行為本身偶然未能導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，或者客觀上完全由于他人行為防止了結(jié)果發(fā)生的，也成立犯罪中止。例如，行為人意欲殺人，但其客觀上所投放的毒藥沒有達(dá)到通常致死量;在發(fā)現(xiàn)他人嘔吐不止、十分痛苦的情況下，行為人自動(dòng)將他人送往醫(yī)院搶救;即使不予急救也不至于發(fā)生死亡結(jié)果時(shí)，也屬于中止，而非未遂。因?yàn)樾袨槿耸窃谡J(rèn)識(shí)到能夠既遂的情況下自動(dòng)采取有效措施的，在結(jié)果沒有發(fā)生的情況下，應(yīng)認(rèn)為符合犯罪中止的本質(zhì)特征;否則會(huì)導(dǎo)致刑罰的不均衡。
需要注意的是，犯罪中止的成立并不要求沒有發(fā)生任何犯罪結(jié)果，而是只要求沒有發(fā)生作為既遂標(biāo)志的犯罪結(jié)果。例如，作為故意殺人罪既遂標(biāo)志的結(jié)果是被害人死亡。行為人在殺人過程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)采取有效措施防止了死亡結(jié)果發(fā)生時(shí)，成立犯罪中止;即使造成了他人身體傷害，也應(yīng)以故意殺人罪的中止犯論處，不能以故意傷害罪既遂追究刑事責(zé)任，這樣有利于最大限度地鼓勵(lì)行為人中止犯罪。
犯罪中止的上述四個(gè)特征，使其分別與犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪既遂相區(qū)別。同時(shí)具備上述四個(gè)特征的，才成立犯罪中止。
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