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上海違反《廣告法》行政處罰裁量基準(zhǔn)2017最新
為進(jìn)一步規(guī)范本市工商和市場監(jiān)管系統(tǒng)廣告案件執(zhí)法工作，依據(jù)《中華人民共和國廣告法》，以及《國家工商行政管理總局關(guān)于工商行政管理機(jī)關(guān)正確行使行政處罰自由裁量權(quán)的指導(dǎo)意見》(工商法字〔2008〕31號)、《上海政府關(guān)于本市建立行政處罰裁量基準(zhǔn)制度的指導(dǎo)意見》(滬府發(fā)〔2013〕32號)等規(guī)定，制定本裁量基準(zhǔn)。
第一條 對違反《廣告法》的行政處罰，以公平公正、過罰相當(dāng)、處罰與教育相結(jié)合、程序正當(dāng)、綜合裁量為基本原則。
第二條 對違反《廣告法》的行政處罰，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不予處罰、減輕處罰、從輕處罰、從重處罰的適用情形，依法在可以給予的法定處罰種類和法定處罰幅度內(nèi)選擇適當(dāng)?shù)奶幜P種類或處罰幅度給予處罰。
第三條 不予處罰的情形：
廣告違法行為明顯輕微且首次違法的下列情形：
(一)通過大眾傳播媒介發(fā)布的廣告未標(biāo)注“廣告”字樣，但能使消費(fèi)者辨明為廣告的;
(二)引證內(nèi)容合法有據(jù)，僅未在廣告中標(biāo)明出處的;
(三)廣告中未標(biāo)明專利號和專利種類，但具備合法有效專利證明的;
(四)其他審批文號或許可證號已取得但未標(biāo)注的情況。
其他依法應(yīng)當(dāng)不予處罰的情形。
第四條 減輕處罰的情形：
(一)廣告內(nèi)容僅違反《廣告法》第九條第(二)項(xiàng)規(guī)定，且同時(shí)符合以下條件的：(1)所述事項(xiàng)與實(shí)際情況相符;(2)使用或者變相使用國家機(jī)關(guān)、國家機(jī)關(guān)工作人員名義或者形象的內(nèi)容與所推銷商品或服務(wù)無直接聯(lián)系;(3)不涉及黨和國家的領(lǐng)導(dǎo)人的名義或者形象;
(二)發(fā)布業(yè)經(jīng)審查批準(zhǔn)的醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥、保健食品廣告，批準(zhǔn)有效期限已過，但內(nèi)容合法且未逾期三個(gè)月的;
(三)其他依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰的情形。
同一當(dāng)事人的同一類違法行為已被行政處罰兩次或者兩次以上的，該類行為不再適用減輕處罰。
第五條 從輕處罰的情形：
(一)涉案廣告僅在廣告主自有經(jīng)營場所或互聯(lián)網(wǎng)自媒體發(fā)布，且不含有從重處罰情形的;
(二)違反《廣告法》第十一條規(guī)定，廣告使用引證內(nèi)容未標(biāo)明出處，但引證內(nèi)容具備合法、有效證明，且真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，未造成消費(fèi)者誤解的;
(三)違反《廣告法》第十二條規(guī)定，未標(biāo)明專利號和專利種類，但當(dāng)事人具備合法、有效的專利證明的;
(四)廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反《廣告法》第三十四條規(guī)定，但無同類違法行為受到行政處罰的記錄，且尚未發(fā)現(xiàn)其設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布的廣告內(nèi)容違法的;
(五)其他依法應(yīng)當(dāng)或可以從輕處罰的情形。
第六條 從重處罰的情形：
(一)廣告內(nèi)容涉及政治性問題，有損國家、民族尊嚴(yán)或利益的;
(二)廣告含有淫穢、色情、賭博、迷信的內(nèi)容，造成較惡劣社會(huì)影響或其他嚴(yán)重違法后果的;
(三)廣告違法內(nèi)容造成損害未成年人或殘疾人身心健康的后果的;
(四)利用廣告貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)，給競爭對手造成嚴(yán)重?fù)p失的;
(五)廣告內(nèi)容虛假，有損害消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)安全的后果，或?qū)е氯后w性投訴、舉報(bào)的;
(六)違反《廣告法》第十五條第一款、第三十七條規(guī)定的行為;
(七)涉案廣告含有兩個(gè)以上違法內(nèi)容(行為)，違反《廣告法》不同條款規(guī)定，且違法內(nèi)容(行為)不含有減輕或從輕處罰情形的;
(八)廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者未履行核對廣告內(nèi)容的法定義務(wù)，且廣告內(nèi)容違法，造成較惡劣社會(huì)影響或其他嚴(yán)重違法后果的;
(九)當(dāng)事人委托或自行從事廣告經(jīng)營活動(dòng)，或者接受行政調(diào)查過程中，有提供虛假證明文件、作虛假陳述或者篡改偽造證據(jù)材料等行為，且廣告內(nèi)容違法的;
(十)偽造、變造廣告審查批準(zhǔn)文件的行為;
(十一)其他可以依法從重處罰的情形。
經(jīng)營者為從事網(wǎng)絡(luò)交易，向第三方電商平臺(tái)租賃的網(wǎng)絡(luò)空間，視作其自有經(jīng)營場所;互聯(lián)網(wǎng)自媒體包括網(wǎng)站、微博、微信的公眾號等。
第七條 對廣告違法行為進(jìn)行處罰可以適用的行政處罰種類主要包括：責(zé)令改正、責(zé)令停止發(fā)布廣告、責(zé)令在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響、沒收違法所得、沒收廣告費(fèi)用、罰款、暫停廣告發(fā)布業(yè)務(wù)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、吊銷廣告發(fā)布登記證件。轉(zhuǎn)致適用其他法律、法規(guī)的，從其規(guī)定。
第八條 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定數(shù)個(gè)行政處罰種類可以并處的，從重處罰時(shí)選擇并處;從輕或減輕處罰時(shí)選擇單處或并處。法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定數(shù)個(gè)行政處罰種類應(yīng)當(dāng)并處的，只有在減輕處罰時(shí)可以選擇單處，其他情形應(yīng)當(dāng)實(shí)施并處。
第九條 罰款為一定金額(如廣告費(fèi)用、違法所得等)倍數(shù)的，從重處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)不低于居中倍數(shù);從輕處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)陀诰又斜稊?shù)，但不低于最小倍數(shù);減輕處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)?shù)陀谧钚”稊?shù)。
(一)適用《廣告法》第五十五條規(guī)定的處罰，從重處罰時(shí)處廣告費(fèi)用五倍以上十倍以下的罰款;從輕處罰時(shí)處廣告費(fèi)用三倍以上四倍以下的罰款;減輕處罰時(shí)處廣告費(fèi)用三倍以下的罰款;
(二)適用《廣告法》第五十八條規(guī)定的處罰，從重處罰時(shí)處廣告費(fèi)用三倍以上五倍以下的罰款;從輕處罰時(shí)處廣告費(fèi)用一倍以上二倍以下的罰款;減輕處罰時(shí)處廣告費(fèi)用一倍以下的罰款;
(三)適用《廣告法》第六十二條的處罰，從重處罰時(shí)并處違法所得一點(diǎn)五倍以上二倍以下的罰款;從輕處罰時(shí)并處違法所得一倍以上一點(diǎn)三倍以下的罰款;減輕處罰時(shí)并處違法所得一倍以下的罰款。
第十條 罰款為一定區(qū)間內(nèi)金額的，從重處罰應(yīng)當(dāng)不少于最高金額的50%;從輕處罰應(yīng)當(dāng)少于最高金額的30%，但不少于最低金額;減輕處罰時(shí)應(yīng)當(dāng)少于最低金額。
(一)適用《廣告法》第五十五條規(guī)定的處罰，從重處罰時(shí)處一百萬元以上二百萬元以下的罰款;從輕處罰時(shí)處二十萬元以上五十萬元以下的罰款;減輕處罰時(shí)處二十萬元以下的罰款;
(二)適用《廣告法》第五十七條規(guī)定的處罰，從重處罰時(shí)處五十萬元以上一百萬元以下的罰款;從輕處罰時(shí)處二十萬元以上三十萬元以下的罰款;減輕處罰時(shí)處二十萬元以下的罰款;
(三)適用《廣告法》第五十八條規(guī)定的處罰，從重處罰時(shí)處二十萬元以上一百萬元以下的罰款;從輕處罰時(shí)處十萬元以上十五萬元以下的罰款;減輕處罰時(shí)處十萬元以下的罰款;
(四)適用《廣告法》第五十九條的處罰，從重處罰時(shí)處五萬元以上十萬元以下的罰款;從輕處罰時(shí)處三萬元以下的罰款;
(五)適用《廣告法》第六十一條第一款的處罰，從重處罰時(shí)處三萬元以上五萬元以下的罰款;從輕處罰時(shí)處二萬元以下的罰款;
(六)適用《廣告法》第六十六條的處罰，從重處罰時(shí)處五萬元以上十萬元以下的罰款;從輕處罰時(shí)處一萬元以上三萬元以下的罰款;減輕處罰時(shí)處一萬元以下的罰款。
第十一條 廣告案件中的違法行為主要包括：違反《廣告法》規(guī)定的內(nèi)容準(zhǔn)則的違法行為，違反《廣告法》規(guī)定的行為規(guī)范的違法行為。
第十二條 違反《廣告法》規(guī)定的內(nèi)容準(zhǔn)則，且廣告未停止發(fā)布的，對當(dāng)事人(廣告主、廣告發(fā)布者)的處罰種類應(yīng)當(dāng)含有“責(zé)令停止發(fā)布廣告”。
當(dāng)事人(廣告主)委托多個(gè)第三方主體發(fā)布廣告，且廣告違法內(nèi)容相同的，應(yīng)當(dāng)視作不同的違法行為，合并計(jì)算所有廣告費(fèi)用。
第十三條 廣告案件查處過程中，要準(zhǔn)確區(qū)分廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者、廣告代言人在廣告活動(dòng)中的不同角色和作用，根據(jù)違法事實(shí)和情節(jié)合理適用處罰裁量：
(一)廣告主應(yīng)當(dāng)對廣告違法行為承擔(dān)主要責(zé)任，對廣告主的處罰裁量不輕于對其他廣告活動(dòng)主體的處罰裁量，廣告主有證據(jù)表明其受到欺騙或其他主體未履行委托事項(xiàng)的除外;
(二)適用《廣告法》第五十五條第三款處罰時(shí)，廣告內(nèi)容的虛假性超出一般審慎注意能力，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者已核對廣告內(nèi)容但無法辨明的，不承擔(dān)法律責(zé)任;廣告內(nèi)容明顯違背科學(xué)常識、生活常理、基本市場規(guī)律，或者廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者已被告知廣告內(nèi)容虛假的，即使已核對廣告內(nèi)容，也與廣告主共同承擔(dān)法律責(zé)任;
(三)適用《廣告法》第五十八條第三款處罰時(shí)，廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者與廣告主共同承擔(dān)法律責(zé)任;
(四)對廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反《廣告法》第三十四條規(guī)定的違法行為，且廣告內(nèi)容違法的，可作為裁量參考情節(jié)，依據(jù)具體違法廣告的處罰條款進(jìn)行處罰;不涉及具體廣告或廣告內(nèi)容不違法的，作為獨(dú)立的違法行為進(jìn)行處罰;
(五)廣告發(fā)布者違反《廣告法》第十九條規(guī)定，變相發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、保健食品廣告的，應(yīng)當(dāng)處五萬元以上十萬元以下的罰款;
(六)廣告代言人實(shí)施了《廣告法》第六十二條第(一)、(二)、(四)項(xiàng)規(guī)定的違法行為的，應(yīng)當(dāng)并處違法所得一點(diǎn)五倍以上二倍以下的罰款。
第十四條 本裁量基準(zhǔn)關(guān)于罰款數(shù)額或幅度的規(guī)定，“以上”、“不低于”、“不少于”包括本數(shù)，“以下”、“低于”、“少于”不包括本數(shù)，法定最高倍數(shù)或最高金額的“以下”包括本數(shù)。
第十五條 本裁量基準(zhǔn)自2017年2月10日起實(shí)施，有效期至2020年6月30日。
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