精簽訂技術(shù)合同注意事項

（1）關(guān)注轉(zhuǎn)讓技術(shù)的有效性。

若是專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓或?qū)＠�的許可實施，則應(yīng)當關(guān)注專利是否超過期限。若轉(zhuǎn)讓的是技術(shù)秘密，則應(yīng)關(guān)注技術(shù)秘密的保密性，如果是已為公眾所知的技術(shù)，就談不上是技術(shù)秘密，當然也就不存在轉(zhuǎn)讓問題。

（2）明確約定技術(shù)的有關(guān)情況。

技術(shù)是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標的，技術(shù)的有關(guān)情況應(yīng)當在合同中詳細規(guī)定，便于履行。技術(shù)的有關(guān)情況包括：技術(shù)項目的名稱，技術(shù)的主要指標、作用或者用途，關(guān)鍵技術(shù)，生產(chǎn)工序流程，注意事項等。這些數(shù)據(jù)表明了技術(shù)的內(nèi)在的特征，是有效的，同時也是當事人計算使用費或者轉(zhuǎn)讓費的依據(jù)。

（3）明確范圍。

轉(zhuǎn)讓技術(shù)或者許可他人實施技術(shù)，都應(yīng)當明確范圍。合同中可供選擇的條款包括：專利轉(zhuǎn)讓的，涉及專利權(quán)人的變更，因而其范圍及于全國；專利許可的，則要明確在什么區(qū)域內(nèi)可以使用該專利，超過的就是違約；技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓的，讓與人要承擔保密責任，其使用范圍可以及于全國，也可以只是某個地區(qū)。

（4）明確使用費

在專利許可證協(xié)議中應(yīng)明確寫明使用費的金額、支付方式、計算方法和支付的期限等。目前專利使用費的支付方式以采用技術(shù)入門費加產(chǎn)品銷售提成為多。應(yīng)注意，專利有效期屆滿、提前終止(未付年費)或被宣告無效，被許可方不必再支付使用費。這一點要在協(xié)議中寫明。

在訂立專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時也應(yīng)注意的以下幾個問題：

專利申請權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，雙方當事人應(yīng)就專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓簽訂書面合同，在協(xié)商、約定后審查專利權(quán)轉(zhuǎn)讓申請合同時，雙方當事人應(yīng)當注意以下問題：

一、轉(zhuǎn)讓的專利申請權(quán)如果是屬全民所有制單位所有的，是否得到上級的批準，批準的文件是否列入合同的其他文件備查；

二、轉(zhuǎn)讓的專利申請權(quán)的受讓人是外國人，該專利申請權(quán)是否得到國務(wù)院的批準，其批準文件是否列入合同的其他文件備查；

三、轉(zhuǎn)讓的專利申請權(quán)應(yīng)是正式的書面轉(zhuǎn)讓合同，并經(jīng)國務(wù)院專利局登記并公告；

四、合同中是否說明受讓人按照合同約定取得專利申請權(quán)，因?qū)＠�申請�?quán)或者專利權(quán)引起的糾紛應(yīng)由專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓人承擔責任；

五、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓是否符合《專利法》的相關(guān)規(guī)定；

六、專利申請轉(zhuǎn)讓的受讓人是否能保證專利的運用，如果受讓人是為了個人壟斷新技術(shù)，客觀上起到阻礙新技術(shù)的應(yīng)用、推廣、改進，則該合同違法；

七、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓人是否按合同約定如數(shù)、保質(zhì)地向受讓人移交了相關(guān)的技術(shù)情報、資料（如工藝設(shè)計、技術(shù)報告、工藝配方、文件、圖紙、技術(shù)指標、參數(shù)、性能等），使受讓人在獲得專利權(quán)后能正確、全面地運用專利并獲取利益。

技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的簽訂，受讓人應(yīng)明確以下幾個問題：

一、專利申請?zhí)岢鲆院�、公開之前當事人之間就申請專利的發(fā)明創(chuàng)造所簽訂的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，受讓人應(yīng)承擔保密義務(wù)，并不得有妨礙轉(zhuǎn)讓申請專利的行為；

二、專利申請公開以后，批準之前訂立的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同，申請人（轉(zhuǎn)讓人）要求實施其發(fā)明的單位或個人支付適當?shù)馁M用，合同當事人的權(quán)利義務(wù)可依照《合同法》第三百四十五條、第三百四十六條的規(guī)定確定；

三、專利申請被批準以后，技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同當事人所簽訂的技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同為專利實施許可合同；

四、專利申請被公開駁回，技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同效力終止，但是，經(jīng)雙方當事人協(xié)商，可改為技術(shù)服務(wù)合同；

五、轉(zhuǎn)讓的技術(shù)秘密，經(jīng)證明是能獨立運用、并具有一定的經(jīng)濟價值和技術(shù)價值的，只能簽訂階段性技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓合同（或協(xié)議）。

在簽訂專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同時應(yīng)的注意事項：

很多專利權(quán)人在轉(zhuǎn)讓專利時往往不注意一些細節(jié)問題而，遭受了重大損失。在簽訂專利轉(zhuǎn)讓合同時務(wù)必注意加上下面這一條：權(quán)利人不承擔專利宣告無效的責任。

我國《專利法》有個默認原則：專利權(quán)人的專利被宣告無效后要退還專利轉(zhuǎn)讓費。發(fā)明人為了完成發(fā)明創(chuàng)造和申請專利往往付出了很大的代價，而專利受讓人在買進他人專利前要進行市場預(yù)測和技術(shù)分析，專利受讓人要承擔部分責任或全部責任。若無此條款，專利受讓人即使已經(jīng)獲得了專利帶來的利益，也會讓專利權(quán)人承擔專利宣告無效的責任。

在簽訂技術(shù)實施許可合同時的注意事項：

專利實施許可，是指專利權(quán)人依據(jù)專利法及其他法律的規(guī)定，采取與被許可方訂立專利實施許可合同的形式，允許被許可方在合同約定的條件和范圍內(nèi)實施其專利技術(shù)。國家專利局提供了專利實施許可合同的基本框架，并對重要事項提示當事人進行約定。

1、缺少專利法律狀態(tài)檢索

專利法律狀態(tài)檢索是指對一項專利的有效性、地域性，以及自該項專利授權(quán)之后所產(chǎn)生權(quán)利人等進行的檢索，它分為：專利用效性檢索、專利地域性檢索和權(quán)利人檢索。

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專利法律狀態(tài)檢索能夠有效保障合同效力，明確雙方應(yīng)當如何安排權(quán)利義務(wù)，如合同約定的專利約定的實施范圍超過法律狀態(tài)反映的地域或其他限制，則必然損害企業(yè)利益。企業(yè)應(yīng)對此類合同時，若缺乏必要的專利法律狀態(tài)檢索流程，雖然并不直接體現(xiàn)為簽訂的具體合同存在法律風險，但一種不規(guī)范的行為模式為發(fā)生法律風險提供了條件。

2、專利許可方式不當

專利許可方式應(yīng)當根據(jù)許可需要確定，只要企業(yè)充分認識到許可方式的差異性而富有針對性地進行選擇，就應(yīng)當認為沒有法律風險。若企業(yè)理解的許可方式與法律規(guī)定有差異，即企業(yè)目的未能實現(xiàn)，簡單的法律風險是企業(yè)目的實現(xiàn)缺陷；企業(yè)由于理解偏差可能采取一些與許可方式相違背的行為，直接導(dǎo)致違約責任或侵權(quán)責任，這屬于更嚴重的法律風險。

3、保密條款

許多權(quán)利人常常忽視保密條款，然而保密條款卻是專利實施許可合同中的重要條款。

（1）與專利相關(guān)的技術(shù)秘密。即使申請了專利，一項發(fā)明創(chuàng)造的實施，同樣顧在專利以外的內(nèi)容，這些都構(gòu)成保密內(nèi)容。包括專利文件中沒有提到的其他與發(fā)明創(chuàng)造相關(guān)的說明、圖紙、流程等資料，也包括專利產(chǎn)品除專利以外的其他采用技術(shù)秘密方式保護的內(nèi)容。這些內(nèi)容被許可方必然需要知悉，如果缺乏約定，很難有效保護信息安全。

（2）經(jīng)營、管理有關(guān)的商業(yè)秘密。需要特別注意的是，在專利實施許可過程中，合同雙方會有較為密切的接觸，必然了解到對方部分經(jīng)營、管理秘密，同樣需要保密條款給予恰當?shù)谋Ｗo。

在實際評估活動中，保密條款的法律風險需要結(jié)合企業(yè)實際需要保密的內(nèi)容進行衡量。若需要保密的內(nèi)容價值較低，則缺失保密條款的法律風險值也較低；若需要保密的內(nèi)容價值很高，則即使是保密條款約定也不嚴密的法律風險也可能屬于嚴重風險。

4、后續(xù)改進條款及法律風險

專利技術(shù)可能存在后續(xù)改進，而且一旦有新的改進技術(shù)，原技術(shù)的價值可能大幅下降，因此雙方對后續(xù)改進問題的約定非常重要。該條款約定的法律問題較為復(fù)雜，約定不當將給企業(yè)帶來各種法律風險。

（1）后續(xù)改進申請專利權(quán)歸屬問題。在專利許可中，被許可人獲得了與原專利同樣多的信息，包括一些企業(yè)申請專利時未公開的商業(yè)秘密信息，因此被許可人同樣具有進行后續(xù)改進的基礎(chǔ)。若雙方?jīng)]有明確約定的情況下，發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利應(yīng)當歸發(fā)明人所有。被許可方因改進獲得新的自主專利權(quán)，許可方不僅難以維持許可關(guān)系，同時自己的專利價值大幅降低，這種法律風險損害十分嚴重。

（2）后續(xù)改進的使用問題。由于后續(xù)改進極可能導(dǎo)致原專利技術(shù)使用價值降低，在出現(xiàn)這種情況時，被許可方希望能夠獲得新的改進技術(shù)的許可。若雙方?jīng)]有約定有關(guān)后續(xù)改進的使用，或者僅原則地規(guī)定被許可方可以優(yōu)先獲得許可，都可能導(dǎo)致被許可方權(quán)利難以實現(xiàn)。在被許可方未獲得后續(xù)改進許可時，面臨原技術(shù)價值貶損，而已經(jīng)確定的許可費用不變同樣是被許可方的法律風險。

（3）后續(xù)改進程度的界定。通常在約定該條款時，雙方區(qū)分實質(zhì)性改進和非實質(zhì)性改進，非實質(zhì)性改進往往互相免費提供。然而，實際履行時，實質(zhì)性改進和非實質(zhì)性改進很難界定。約定不明增強發(fā)生糾紛的法律風險。

另外，有時雙方在確定特殊的后續(xù)改進使用條件時，應(yīng)當針對后續(xù)改進費用承擔作出約定，否則實施改進方將承擔過重的技術(shù)研發(fā)費用，這種法律風險也應(yīng)當予以關(guān)注。

5、專利許可期限及法律風險

專利許可期限應(yīng)當和專利技術(shù)本身的應(yīng)用行業(yè)發(fā)展周期、改進周期等因素相適應(yīng)。一般而言，專利許可期限太長，被許可方存在專利技術(shù)過時仍然需要履行合同的法律風險；專利許可期限太短，許可方面臨對方不再合作，但利用已知技術(shù)進行改造或改進的法律風險。

專利許可期限最為嚴重的法律風險是許可期限超過專利有效期的風險。專利權(quán)期限屆滿后，將成為社會自由使用的技術(shù)，任何人都可以不支付專利使用費。因此首先在合同簽訂時及整個履行過程中，專利權(quán)應(yīng)當是有效的，若合同期限超過專利保護期限則可能被認定合同無效或部分無效。

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