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2017國家司法考試易錯知識點
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2017國家司法考試易錯知識點精選
【問題1】連續(xù)犯、繼續(xù)犯、吸收犯和結果加重犯的區(qū)別。
【回復】連續(xù)犯:行為人基于同一的或者概括的犯罪故意,連續(xù)實施數(shù)個獨立的犯罪行為,觸犯同一罪名的情況。如慣犯小偷就屬于典型的連續(xù)犯。
繼續(xù)犯,也稱持續(xù)犯,是指行為從著手實行到由于某種原因終止以前,一直處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。非法拘禁罪,被認為是典型的繼續(xù)犯。
結果加重犯:又叫加重結果犯。是指故意實施刑法規(guī)定的一個基本犯罪行為,由于發(fā)生了更為嚴重的結果,刑法加重其法定刑的情況。由于結果加重犯只有一個犯罪行為,只是危害結果較為嚴重,故認定為一罪。比如,搶劫致人重傷、死亡的,成立搶劫罪的結果加重犯。
【問題2】要約與要約邀請的區(qū)別。
【回復】要約邀請,是一方當事人邀請另一方當事人向自己發(fā)出要約。要約是以訂立合同為目的具有法律意義的意思表示行為,一經(jīng)發(fā)出就產(chǎn)生一定的法律效果。而要約邀請的目的是讓對方對自己發(fā)出要約,是訂立合同的一種預備行為,在性質(zhì)上是一種事實行為,并不產(chǎn)生任何法律效果,即使對方依邀請對自己發(fā)出了要約,自己也沒有承諾的義務。因此,要約邀請本身不具有法律意義。在實際生活中,拍賣公告、招標、寄送價目表的、招股說明書、商業(yè)公告、廣告等,都屬于要約邀請。所以,我們?nèi)粲龅竭@些情況,首先考慮要約邀請,再分析具體內(nèi)容,如果符合要約的構成要件那么也有可能是要約,具體的還是要看題目的表述。
【問題3】自主占有和他主占有的.區(qū)別。
【回復】自主占有和他主占有是按照占有人的主觀意圖來分類的:
自主占有指以據(jù)為己有的意思而占有。自主占有不以享有所有權為前提。所有人的占有通常為自主占有,小偷的占有、侵占遺失物的拾得人的占有、不知買賣合同無效的買受人的占有均為自主占有。
他主占有指不以據(jù)為已有的意思而占有。不具有據(jù)為己有的意思而對物進行的占有,為他主占有。①凡是基于占有媒介關系占有“他人”之物者,如承租人、保管人、質(zhì)權人、留置權人的占有均為他主占有。②若他主占有人“變了心”,以外界可得而知的方式將他主占有的意思變更為自主占有的意思,則他主占有變更為自主占有。
【問題4】有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別。
【回復】有限合伙人與普通合伙人的區(qū)別主要包括以下幾點:
(1)對企業(yè)債務的責任承擔方面。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。
(2)與本企業(yè)交易方面。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外,普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易。
(3)在競業(yè)禁止方面。普通合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(絕對禁止)而有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。
(4)在財產(chǎn)份額出質(zhì)方面。普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的,須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意,其行為無效,由此給善意第三人造成損失的,由行為人依法承擔賠償責任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。
(5)在財產(chǎn)份額轉讓方面。除合伙協(xié)議另有約定外,普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時,須經(jīng)其他合伙人一致同意;而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額,但應當提前30日通知其他合伙人。
(6)在出資方面。普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資,也可以用勞務出資;而有限合伙人不得以勞務出資。
【問題5】債務轉移和代為清償?shù)膮^(qū)別。
【回復】債務轉移,是指債的承擔主體和內(nèi)容一并轉移,即甲對乙的債務,轉移至丙,經(jīng)債權人乙同意,方生效,那么此時,甲不再對乙負債,而是丙對乙負債。
代為清償,是第三人自愿代債務人向債權人清償債務,但債務人的地位沒有發(fā)生變化,即甲對乙負債,此時第三人丙代為清償甲對乙的債務,甲仍舊對乙負債,只不過由丙實際對乙清償,若丙清償?shù)牟粡氐祝沂强梢哉壹壮袚鄳熑蔚摹?/p>
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