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企業(yè)法律顧問的案例分析
導(dǎo)語(yǔ)：由律師事務(wù)所指派執(zhí)業(yè)律師擔(dān)任企業(yè)的法律顧問，其并未成為有關(guān)企業(yè)的內(nèi)部成員，是企業(yè)外聘的法律顧問。依照中國(guó)現(xiàn)代企業(yè)制度的有關(guān)規(guī)范，國(guó)有企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡快建立和完善其內(nèi)部的企業(yè)法律顧問機(jī)制，從而及時(shí)有效的防范企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理中的各種法律風(fēng)險(xiǎn)。而是否需要外部法律顧問或聘請(qǐng)律師，則應(yīng)根據(jù)企業(yè)的特殊需要，征求該企業(yè)的企業(yè)法顧問意見，另向社會(huì)選聘。
在為企業(yè)提供法律服務(wù)的過(guò)程中，我們發(fā)現(xiàn)了一個(gè)普遍現(xiàn)象，大多數(shù)老板對(duì)于公司章程很不重視，不少老板認(rèn)為公司章程只是設(shè)立公司時(shí)不得已提供的一份文件，在遞交的公司章程中，幾乎都是生搬硬套工商局提供的范本，很少咨詢專業(yè)人士。在公司決策者眼里，公司章程似乎是廢紙一張，是一個(gè)可有可無(wú)的擺設(shè)。
公司章程真的不重要嗎?請(qǐng)看以下案例：
老徐，中學(xué)未畢業(yè)即出來(lái)創(chuàng)業(yè)，多年打拼，稍有成就，手中有幾十萬(wàn)的閑錢在尋找機(jī)會(huì)投資。劉先生和周先生合作開辦一家IT公司，所開發(fā)的一套電子安保系統(tǒng)應(yīng)用于小區(qū)管理、公共場(chǎng)所治安、超市防盜等領(lǐng)域，具有很大市場(chǎng)潛力。公司為了擴(kuò)大市場(chǎng)，急需一筆資金投入，經(jīng)朋友介紹認(rèn)識(shí)，找到徐先生請(qǐng)求合作。
徐先生看好這個(gè)項(xiàng)目前景，拿出自己30萬(wàn)的閑錢，同時(shí)借貸20萬(wàn)，共50萬(wàn)元作為資本金入股，占50%的股份，劉、周以技術(shù)和原先積累的銷售渠道等折價(jià)占50%的股份。
合作的第一年終，企業(yè)稅后利潤(rùn)20萬(wàn)，但劉先生和周先生決定增資擴(kuò)產(chǎn)。老徐因借貸問題，本不想繼續(xù)再投資，希望分取10萬(wàn)該得分紅，但想到公司正在增長(zhǎng)勢(shì)頭上，就又借錢20萬(wàn)連同分得紅利10萬(wàn)增資。第二年年底，公司稅后可分配利潤(rùn)有200萬(wàn)。老徐松了口氣，原以為這下可發(fā)了。
誰(shuí)知，劉先生和周先生希望繼續(xù)壯大企業(yè)，決定在提取了20萬(wàn)元按出資額分紅后，剩下的180萬(wàn)全部轉(zhuǎn)為公司發(fā)展資金。老徐因?yàn)榻栀J的50萬(wàn)馬上就要到期，且家中也急需要大額資金，就與劉先生和周先生協(xié)商，幾番協(xié)商終究無(wú)果，股東之間的關(guān)系因此也僵了。
事態(tài)發(fā)展到了這地步，老徐覺得再合作下去，根本毫無(wú)激情與意義可言，就決定退股。誰(shuí)知，無(wú)論是退股還是第三人轉(zhuǎn)股，沒有劉先生和周先生的同意，均不可操作。原來(lái)，公司章程中有明確約定：公司存續(xù)期間，任何一方都不得退股，如要轉(zhuǎn)股，需要征求全體股東一致同意。
公司章程的這規(guī)定，完全堵死徐先生公司投資資本的兌現(xiàn)之路，此外，之前所借的錢到期，天天被債權(quán)人逼著，老徐為此簡(jiǎn)直快被逼瘋了，幾乎天天找劉先生和周先生吵鬧，但劉先生周先生兩人基于自己利益的最大化考慮，就是不答應(yīng)退股。最終，老徐是在律師朋友的幫助下，繞開公司章程的規(guī)定，頗費(fèi)周折地以一非常規(guī)的方法讓三方妥協(xié)，老徐要回了投資本金。
這個(gè)教訓(xùn)對(duì)老徐影響很深，都快有點(diǎn)杯弓蛇影了。今年，在再次與他人合作投資之前，特別請(qǐng)律師朋友幫忙審閱有關(guān)的文件是否妥當(dāng)，認(rèn)真程度讓新的合作伙伴頗有點(diǎn)不滿，認(rèn)為老徐小題大做，雞蛋挑骨頭。
今年8月中旬，各大媒體均頭版報(bào)道中式快餐第一品牌真功夫，在上市沖刺前夕上演了一場(chǎng)兩大股東之間的管理權(quán)之爭(zhēng)，一方大股東潘宇海之兄、妹帶領(lǐng)十多名白衣黑褲平頭男子沖進(jìn)真功夫總部辦公室，試圖接管公司管理權(quán)，但遭到公司人員攔截，為此雙方人員發(fā)生了肢體沖突。
據(jù)媒體報(bào)道，本次沖突，直接原因來(lái)自來(lái)自兩大股東經(jīng)營(yíng)企業(yè)理念分歧，大股東之一潘宇海感覺到自己對(duì)公司失去了應(yīng)有的權(quán)力，但公司的章程卻無(wú)法為此提供解決的途徑。為此，指使其兄、妹采用非常規(guī)手段，試圖奪回對(duì)公司的掌控權(quán)。
又據(jù)媒體的后續(xù)報(bào)道，在強(qiáng)行接管公司管理無(wú)效后，公司董事潘敏峰已經(jīng)向天河區(qū)法院提出訴請(qǐng)，請(qǐng)求凍結(jié)公司有關(guān)財(cái)務(wù)資料。業(yè)界評(píng)論，真功夫股東之間的糾紛，在極大地給公司公眾形象帶來(lái)負(fù)面效應(yīng)的同時(shí)，公司上市有可能因此延后甚至取消。
以上的案例，相信大家對(duì)公司章程的重要性有深刻的體會(huì)了。
其實(shí)，公司章程對(duì)公司的重要程度，猶如憲法之于國(guó)家，樁基至于大樓，它是公司經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)的基礎(chǔ)。對(duì)一個(gè)投資者來(lái)說(shuō)，一份詳細(xì)而又完備的投資協(xié)議固然必不可少，但一個(gè)精致細(xì)化的公司章程，是公司成長(zhǎng)、壯大的基礎(chǔ)。
公司創(chuàng)辦之初，因?yàn)橐?guī)模小，事務(wù)單調(diào)，股東之間可以保持默契，出現(xiàn)分歧也可以協(xié)調(diào)。但隨著公司的逐漸壯大，事務(wù)日漸繁雜，股東之間分歧所涉及的利益越來(lái)越重大，這時(shí)，通過(guò)協(xié)商途徑輕易不能達(dá)到解決彼此的分歧了。如果公司章程擬定之初沒有考慮到這些的情況，沒有預(yù)先設(shè)計(jì)解決這些問題規(guī)則，就可能構(gòu)成公司僵局。輕則影響公司正常經(jīng)營(yíng)，重則導(dǎo)致公司解散。
我們?yōu)椴簧俚闹行∑髽I(yè)提供法律服務(wù)，很遺憾的發(fā)現(xiàn)不少公司發(fā)展到一定規(guī)模后在無(wú)法發(fā)展，有的因?yàn)橐驗(yàn)楣蓶|之間的糾紛而垮臺(tái)。我發(fā)現(xiàn)，發(fā)生股東糾紛的公司，不少都與公司章程沒有精確設(shè)計(jì)有關(guān)。
與此形成鮮明對(duì)比，我在兩家跨國(guó)公司擔(dān)任法務(wù)領(lǐng)導(dǎo)期間，深刻體會(huì)到外資公司對(duì)于公司章程的重視。外企決策者有一個(gè)深刻認(rèn)識(shí)：公司成立時(shí)，必須把握好登記文件的內(nèi)容，尤其是公司章程，如果公司章程存在瑕疵，猶如大樓沒有打好地基，必將影響到公司未來(lái)的運(yùn)營(yíng)、壯大。
企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，時(shí)刻遭遇著風(fēng)險(xiǎn)，但有些風(fēng)險(xiǎn)，平時(shí)的日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中你感覺不到，但一旦其發(fā)生，卻是致命的，它直接地影響到了公司是否能夠繼續(xù)開辦下去。這在企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)管理上屬于系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)，也稱基礎(chǔ)風(fēng)險(xiǎn)。公司章程瑕疵就屬于這一類型的風(fēng)險(xiǎn)。
作為一名專業(yè)人士，我想忠告投資者：在公司設(shè)立之初，應(yīng)該重視公司章程等其他文件的擬定，如果自己把握不準(zhǔn)，應(yīng)該請(qǐng)律師提供意見;有時(shí)，律師僅僅改動(dòng)一句話，甚至幾個(gè)字，就可以把影響公司發(fā)展的某些風(fēng)險(xiǎn)予以消除，其給公司帶來(lái)的效益是非常可觀的。
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