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如何防范退休人員聘用用工風(fēng)險(xiǎn)
隨著我國改革開放進(jìn)程的推進(jìn)，企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)也越來越強(qiáng)。在用工形式日趨靈活的今天，一些辦理退休手續(xù)或者超過法定退休年齡（以下統(tǒng)稱為退休人員）的人員并不希望從此離開工作崗位，愿意繼續(xù)就業(yè)，而企業(yè)由于沒有及時(shí)找到滿意的替代者，又考慮到退休人員的豐富工作經(jīng)驗(yàn)，也愿意安排退休人員在相關(guān)崗位上繼續(xù)為企業(yè)提供服務(wù)。由此不可避免地帶來一系列的法律問題，比如，退休人員與企業(yè)的法律關(guān)系如何界定？企業(yè)應(yīng)當(dāng)為退休人員提供如何的報(bào)酬？是否必須簽訂合同？如何防范退休人員由于工作原因遭受意外傷害的風(fēng)險(xiǎn)？這些問題均是企業(yè)返聘退休人員應(yīng)當(dāng)注意的問題。筆者根據(jù)我國勞動(dòng)法規(guī)，廣東、深圳地區(qū)的法規(guī)政策，并結(jié)合深圳法院、社保部門的實(shí)際操作，本律師實(shí)踐中的體會(huì)，加以探討，為企業(yè)管理人員進(jìn)行決策時(shí)提供參考。
一、退休人員與再聘企業(yè)的法律關(guān)系
根據(jù)退休人員與企業(yè)之間是否是勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的情況：
1、如果退休人員屬于已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員，退休人員與企業(yè)之間形成的用工關(guān)系按勞動(dòng)關(guān)系處理；
2、如果退休人員屬于已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員，退休人員與企業(yè)形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理；
3、如果退休人員尚未達(dá)到法定退休年齡，但在前一個(gè)單位辦理內(nèi)退手續(xù)后，又在后一個(gè)企業(yè)工作的，退休人員與企業(yè)之間形成的用工關(guān)系按勞動(dòng)關(guān)系處理。
法律依據(jù)：
最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）（2017）
廣東省高級(jí)人民法院 廣東省勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》、《勞動(dòng)合同法》若干問題的指導(dǎo)意見（2017）
深圳市中級(jí)人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件指導(dǎo)意見》（2017）
二、退休人員與再聘企業(yè)的權(quán)利義務(wù)
再聘企業(yè)應(yīng)當(dāng)為退休人員提供什么待遇，履行什么義務(wù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)再聘企業(yè)與退休人員之間的法律關(guān)系而定。如果再聘企業(yè)與退休人員之間是勞動(dòng)關(guān)系，再聘企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)法規(guī)的規(guī)定，向員工提供相應(yīng)的福利待遇；如果雙方之間是勞務(wù)雇傭關(guān)系，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照合同法等民事法規(guī)的規(guī)定履行義務(wù)，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在權(quán)利義務(wù)方面，雇傭關(guān)系中的雇主與是勞動(dòng)關(guān)系中的用人單位相比，主要有以下幾點(diǎn)區(qū)別：
1、雇主與受雇人之間是平等的法律關(guān)系，雇主無須為受雇人提供社會(huì)保險(xiǎn)、加班工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、休假制度等基于勞動(dòng)關(guān)系才產(chǎn)生的待遇；
2、在受雇人工作中受到人身傷害的時(shí)候，雇主仍然要對(duì)受雇人承擔(dān)賠償責(zé)任，但雇主賠償責(zé)任與工傷賠償有較大的區(qū)別，主要有以下四個(gè)：（1）賠償主體不同，工傷發(fā)生的大部分費(fèi)用及人身賠償大部分由社保基金支付，企業(yè)仍然要支付醫(yī)療補(bǔ)助金、傷殘就業(yè)補(bǔ)助等少部分費(fèi)用；而雇主賠償責(zé)任中，由雇主分擔(dān)的比例部分全部由雇主自行承擔(dān)。（2）、計(jì)算方法不同。工傷賠償按照工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定的方式計(jì)算，雇主的賠償責(zé)任按照《侵權(quán)責(zé)任法》等民事法規(guī)規(guī)定的方式計(jì)算。（3）、雇主賠償責(zé)任，適用過錯(cuò)相抵原則，如果受雇人有過錯(cuò)，要相應(yīng)減輕雇主的賠償責(zé)任，而在勞動(dòng)關(guān)系中，工傷事故中員工能夠得到的賠償不受員工在工作中是否有過失的影響。（4）、雇主賠償責(zé)任，如造成身體傷殘，可另外要求精神賠償；而工傷賠償中，不存在另外支付精神賠償?shù)膯栴}。
三、退休人員的法律風(fēng)險(xiǎn)防范
企業(yè)如何防范退休人員的法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)退休人員與再聘企業(yè)之間的關(guān)系及現(xiàn)實(shí)中存在的問題而采取相應(yīng)的措施。
如果退休人員與企業(yè)之間的人身附屬性很低，而退休人員也不需要遵守企業(yè)的工作時(shí)間
和工作制度的，再聘企業(yè)最好與其采用合作或者承攬之類的方式，而不要采取勞動(dòng)關(guān)系或者雇傭的方式，因?yàn)樵诤献骰虺袛埖群贤P(guān)系中，合作方和承攬方應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)由于其自身原因造成的法律風(fēng)險(xiǎn)或法律責(zé)任。
如果再聘企業(yè)與退休人員之間是勞動(dòng)關(guān)系的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)與退休人員簽訂勞動(dòng)合同，明確約定雙方的權(quán)利義務(wù)。退休人員屬于尚未達(dá)到法定退休年齡而在前一個(gè)單位辦理內(nèi)退手續(xù)的，如果企業(yè)還能夠?yàn)槠滢k理社會(huì)保險(xiǎn)的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)為其購買相應(yīng)的社會(huì)保險(xiǎn)。如果退休人員屬于已達(dá)到法定退休年齡，但未養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的人員（根據(jù)深圳社保局的作法，達(dá)到法定退休年齡的人員無法辦理社會(huì)保險(xiǎn)），應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)合同中明確說明不能辦理的原因，員工同意不辦理相關(guān)保險(xiǎn)，以免員工之后反而以未辦理社保保險(xiǎn)提出解除勞動(dòng)合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。由于沒有辦理社會(huì)保險(xiǎn)，如果退休人員在工作過程中遭受傷害，將會(huì)給企業(yè)帶來數(shù)目可能十分巨大的賠償。如果要防范這種風(fēng)險(xiǎn)，建議為其購買雇主責(zé)任險(xiǎn)或者人身意外傷害保險(xiǎn)，并在本合同中約定。
如果再聘企業(yè)與退休人員之間是雇傭關(guān)系的，再聘應(yīng)當(dāng)與其簽訂雇傭協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)。另外，如果雇員在從事雇傭活動(dòng)中受到傷害，雇主仍然需要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，如果公司要預(yù)防這種風(fēng)險(xiǎn)，建議為其購買雇主責(zé)任險(xiǎn)或者人身意外傷害保險(xiǎn)，并在本合同中約定。
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